86
Под незаконным использованием предупредительной маркировки в ч. 2 ст. 180 УК РФ понимается ее использование в отношении товарного знака или места происхождения товара, не зарегистрированных в Российской Федерации.
Уголовная ответственность по ст. 180 УК РФ наступает в случае, если предусмотренные в данной норме деяния совершены неоднократно или причинили крупный ущерб.
Всоответствии с п. 15 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 26 апреля 2007 г. № 14 неоднократность по смыслу ч. 1 ст. 180 УК РФ предполагает совершение лицом двух и более деяний, состоящих в незаконном использовании товарного знака, знака обслуживания, наименования места происхождения товара или сходных с ними обозначений для однородных товаров. При этом может иметь место как неоднократное использование одного и того же средства индивидуализации товара (услуги), так и одновременное
использование двух или более чужих товарных знаков или других средств индивидуализации на одной единице товара.
Применительно к ч. 2 ст. 180 УК РФ неоднократным признается совершение два и более раза незаконного использования предупредительной маркировки в отношении товарного знака или наименования места происхождения товара, не зарегистрированных в Российской Федерации.
Вподобных случаях состав преступления является формальным, преступление следует считать оконченным с момента, когда незаконные действия были совершены два и более раз.
Всоответствии с примечанием к ст. 169 УК РФ ущерб, причиненный деяниями, указанными в ст. 180 УК РФ, считается крупным, если он превышает 250 тыс. руб. В этом случае состав незаконного использования товарного знака следует считать материальным, так как преступление признается оконченным только в случае наступления общественно опасных последствий.
Анализ признаков объективной стороны незаконного использования товарного знака свидетельствует о том, что их содержание отли-
чается от объективной стороны нарушения авторских и смежных прав. Во-первых, хотя объекты авторских и смежных прав, товарные знаки, знаки обслуживания, наименования места происхождения товара являются разновидностью интеллектуальной собственности, порядок осуществления интеллектуальных прав на данные результаты интеллектуальной деятельности неодинаков. Поэтому схожий по формулировке признак «незаконное использование» (ч. 2 ст. 146 и
87
ч. 1 ст. 180 УК РФ) имеет отличия с содержательной стороны. Вовторых, незаконное использование товарного знака может быть материальным составом, для которого обязателен признак крупного ущерба. В составе нарушения авторских и смежных прав, предусмотренного ч. 2 ст. 146 УК РФ, криминообразующим признаком является крупный размер, а не ущерб. Причем крупный ущерб в ст. 180 УК РФ
икрупный размер в ст. 146 УК РФ имеют разную величину (250 тыс.
и50 тыс. руб. соответственно). В-третьих, состав незаконного использования объектов авторского права и смежных прав не предусматривает признака неоднократности.
Субъективная сторона незаконного использования товарного знака включает умышленную вину. В случаях незаконного использования товарного знака, совершенного неоднократно, умысел может быть только прямой. Преступление, предусмотренное ст. 180 УК РФ, повлекшее крупный ущерб, может быть совершено как с прямым, так
ис косвенным умыслом. Как видно, субъективная сторона этого посягательства отличается от состава нарушения авторских и смежных прав, предусмотренного ч. 2 ст. 146 УК РФ, для которого характерен только прямой умысел.
Субъект незаконного использования товарного знака такой , же как субъект нарушения авторских и смежных прав, – это физическое, вменяемое лицо, достигшее возраста 16 лет.
§ 3. Отграничение нарушения авторских и смежных прав от иных преступлений и административных правонарушений
Правоприменительная практика свидетельствует о необходимости отграничения нарушения авторских и смежных прав от некоторых иных преступлений. В частности, в определенных случаях может возникнуть вопрос об отличии нарушения авторских и смежных прав и хищений, например в форме кражи (ст. 158 УК РФ), мошенничества (ст. 159 УК Р), присвоения и растраты (ст. 160 УК РФ), к примеру в случае хищения у автора рукописи литературного произведения.
В соответствии с примечанием к ст. 158 УК РФ под хищением понимаются совершенные с корыстной целью противоправные безвозмездное изъятие и (или) обращение чужого имущества в пользу виновного или других лиц, причинившие ущерб собственнику или иному владельцу этого имущества.
88
Главными признаками, позволяющими отграничить хищения и нарушение авторских и смежных прав, является объект и предмет преступления.
Исходя из положения норм об ответственности за хищения в структуре уголовного законодательства, можно сделать вывод о том, что их родовым объектом являются общественные отношения в сфере экономики, видовым и непосредственным объектом являются общественные отношения собственности.
Предметом хищения является чужое имущество. В уголовном праве чужим имуществом признается вещь материального мира, обладающая стоимостью, в которой овеществлен труд человека и на которую у виновного лица нет юридических прав. На основе данного понятия можно выделить четыре признака чужого имущества: материальный (физический); экономический; социальный; юридический.
Материальный признак чужого имущества состоит в том, что имуществом могут признаваться предметы материального мира, обладающие вещными признаками(длиной, высотой, шириной, весом, объемом и т.п.).
Экономический признак означает то, что имущество всегда имеет стоимость, т.е. имеет эквивалент в денежном выражении.
Социальный признак имущества характеризуется тем, что имуществом может быть признана вещь, в которой овеществлен труд человека – соответствующий предмет создан руками человека(например, строительство дома) либо в этот предмет иным образом вложен человеческий труд (в частности, уход за домашним животным).
Юридический признак чужого имущества свидетельствует о том, что лицо, которое осуществляет изъятие или обращение имущества, не имеет на него юридических прав, т.е. данное имущество по отношению к виновному является чужим.
Если сопоставить признаки предмета в составах хищения и нарушения авторских и смежных прав, то можно прийти к выводу, что объекты авторских и смежных прав не обладают материальным признаком. К примеру, произведение науки, искусства или литературы может содержаться на каком-либо материальном носителе– бумаге, электронном носителе в виде диска, дискеты и т.п., однако в случае нарушения авторских и смежных прав для виновного представляет интерес не сам материальный носитель, а результаты интеллектуальной деятельности, которые содержатся на нем. В связи с этим незаконное завладение рукописью литературного произведения с последующим незаконным использованием этого произведения следует
89
квалифицировать как нарушения авторских и смежных прав по ст. 146 УК РФ, а не по статьям об ответственности за хищения.
Следует также отметить, что в некоторых случаях применение ст. 146 УК РФ сопровождается квалификацией по совокупности с иными статьями УК РФ. Незаконное использование объектов авторского права и смежных прав, приобретение, хранение, перевозка контрафактных экземпляров произведений или фонограмм в целях сбыта возможны в процессе незаконной предпринимательской деятельности.
В соответствии со ст. 171 УК РФ под незаконным предпринимательством понимается осуществление предпринимательской деятельности без регистрации или с нарушением правил регистрации, а равно представление в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц и индивидуальных предпринимателей, документов, содержащих заведомо ложные сведения, либо осуществление предпринимательской деятельности без специального разрешения (лицензии) в случаях, когда такое разрешение (лицензия) обязательно, или с нарушением лицензионных требований и условий, если это деяние причинило крупный ущерб гражданам, организациям или государству либо сопряжено с извлечением дохода в крупном размере.
Родовым объектом данного преступления являются общественные отношения в сфере экономики, его видовым объектом являются общественные отношения в сфере экономической деятельности. Непосредственным объектом незаконного предпринимательства является установленный порядок осуществления предпринимательской деятельности.
Его объективная сторона охватывает пять форм общественно опасного деяния:
-осуществление предпринимательской деятельности без регистрации;
-осуществление предпринимательской деятельности с нарушением правил регистрации;
-представление в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц и индивидуальных предпринимателей, документов, содержащих заведомо ложные сведения;
-осуществление предпринимательской деятельности без специального разрешения (лицензии) в случаях, когда такое разрешение (лицензия) обязательно;
-осуществление предпринимательской деятельности с нарушением лицензионных требований и условий.
90
Осуществление предпринимательской деятельности без регистрации будет иметь место лишь в тех случаях, когда в едином государственном реестре для юридических лиц и едином государственном рее-
стре для индивидуальных предпринимателей отсутствует запись о создании такого юридического лица или приобретении физическим лицом статуса индивидуального предпринимателя либо содержится запись о ликвидации юридического лица или прекращении деятельности физического лица в качестве индивидуального предпринимателя.
Под осуществлением предпринимательской деятельности с нарушением правил регистрации следует понимать ведение такой -дея тельности субъектом предпринимательства, которому заведомо было известно, что при регистрации были допущены нарушения, дающие основания для признания регистрации недействительной(например, не были представлены в полном объеме документы, а также данные или иные сведения, необходимые для регистрации, либо она была произведена вопреки имеющимся запретам).
Под представлением в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц и индивидуальных предпринимателей, документов, содержащих заведомо ложные сведения, следует понимать представление документов, содержащих такую заведомо ложную либо искаженную информацию, которая повлекла за собой необоснованную регистрацию субъекта предпринимательской деятельности.
При решении вопроса о наличии в действиях лица признаков осуществления предпринимательской деятельности без специального разрешения (лицензии) в случаях, когда такое разрешение обязательно, судам следует исходить из того, что отдельные виды деятельности, перечень которых определяется федеральным законом, могут осуществляться только на основании специального разрешения(лицензии).
Право осуществлять деятельность, на занятие которой необходимо получение специального разрешения (лицензии), возникает с момента получения разрешения (лицензии) или в указанный в нем срок и прекращается по истечении срока его действия(если не предусмотрено иное), а также в случаях приостановления или аннулирования разрешения (лицензии) (п. 3 ст. 49 ГК РФ).
Криминообразующими признаками этого состава преступления является причинение крупного ущерба гражданам, организациям или государству либо совершение незаконного предпринимательства с извлечением дохода в крупном размере.