Обращаем внимание также на тот факт, что пункт 3 статьи 53 ГК РФ не устанавливает презумпцию разумности и добросовестности лица, имеющего право действовать от имени юридического лица. В данном случае речь идет об обязанности названных лиц действовать разумно и добросовестно.
Входя в состав органа юридического лица, лицо физическое вступает в гражданско-правовые отношения, на него налагается обязанность действовать разумно и добросовестно в интересах организации. При совершении гражданского правонарушения вступает в силу презумпция вины лица, нарушившего обязательство, поэтому ответчик в подобных спорах должен доказывать отсутствие своей вины.
Такие элементы гражданского правонарушения, совершенного лицом, входящим в состав органа юридического лица, как противоправность, вина и наличие убытков, отличаются значительным своеобразием.
Действия участника органа управления могут и не нарушать конкретные предписания нормативных актов. В том случае если они противоречат требованиям разумности и добросовестности, могут рассматриваться как противоправные.
Противоправность - обязательный элемент, при наличии которого может наступить ответственность. На это обстоятельство правильно обращает внимание Д.В. Жукова, которая отмечает, что в статье 401 ГК РФ закреплена презумпция вины лица, нарушившего обязательство (противоправное деяние), а не просто лица, причинившего убытки [3, с. 75].
Своеобразие рассматриваемых отношений заключается в том, что разумность и добросовестность действий лица, входящего в состав органа юридического лица, свидетельствует как об отсутствии противоправности, так и об отсутствии вины [2, с. 15 ].
Как разумные и добросовестные действия рассматриваются проявление заботливости и осмотрительности, принятие всех необходимых мер для надлежащего исполнения своих обязанностей. Единоличный исполнительный орган общества не может быть признан виновным в причинении обществу убытков, если он действовал в пределах разумного предпринимательского риска [13].
Лицо должно действовать и добросовестно, и разумно. Предполагается, что возможны ситуации, когда действие добросовестно, но неразумно или же разумно, но , в таких случаях ответственность должна наступить.
Попробуем сформулировать минимальные требования к разумному поведению лиц, входящих в состав органа юридического лица. Обязательное требование - надлежащий уровень профессионализма. Необходима здравая оценка возможных результатов того или иного действия для юридического лица. Риск неизбежен, это элемент предпринимательской деятельности, но риск обоснованный. Как отметил ВАС РФ по одному из дел о взыскании убытков с руководителя организации, акционеры, доверяя руководство конкретному лицу, должны были предполагать, что он будет принимать и рискованные решения, которые впоследствии могут оказаться как экономически успешными, так и наоборот [12].
Общее правило: разумность действий директора означает, что он, как лицо, которому акционеры доверили руководство текущей деятельностью общества, должен совершать действия, ожидаемые в аналогичной ситуации при аналогичных обстоятельствах от хорошего руководителя (пункт 3.1.1 главы Кодекса корпоративного поведения) [9].
В условиях конфликта интересов хороший руководитель должен проявлять поведение разумно-внимательного лица, от него обоснованно следовало ожидать повышенного контроля ко всем условиям сделки [12].
Напротив, как неразумное следует оценивать поведение руководителя организации, который совершил сделку от имени юридического лица, минуя особый порядок ее заключения, в том случае, если таковой предписан законом (например, крупная для общества сделка заключена без одобрения общим собранием). Неразумным является поведение лица, входящего в состав органа юридического лица в том случае, если оно заключает сделку, направленную на отчуждение имущества юридического лица, составляющего активы и использующегося в хозяйственной деятельности [15].
О добросовестности в поведении лица, входящего в состав органа юридического лица, свидетельствуют: отсутствие конфликта интересов, осуществление требований законодательства, внутренних документов, этических правил (если они имеются).
Причем можно говорить не о добросовестности (недобросовестности) поведения руководителя в данном конкретном случае, при заключении конкретной сделки, но и о направленности действий в целом. В ряде случаев прослеживается определенная линия поведения, вектор которой направлен против вектора интересов самого юридического лица. Так, в одном из дел «суд установил, что в период исполнения обязанностей генерального директора общества (2002-2004 гг.) стоимость основных средств сократилась на 42,1 млн руб., или на 75,3%» [16]. Думается, что подобные факты говорят сами за себя.
Заметим, что недобросовестность относится к характеристике субъективного отношения лица, входящего в состав органа юридического лица, неразумность в большей степени - объективная характеристика.
Вина - по общему правилу, обязательное основание ответственности лица, входящего в состав органа юридического лица. Однако если руководство на основании гражданско-правового договора осуществляет организация, или индивидуальный предприниматель, их ответственность строится на началах риска.
В случае если ответственность возлагается и на единоличный, и на коллегиальный органы юридического лица, требуется установить, вина какого лица, входящего в состав органа, имеет место в данном случае.
Следующим элементом состава правонарушения является наличие убытков. Как отмечается в литературе, критерием эффективности решения органа юридического лица будет выступать результат деятельности юридического лица. «Как минимум, результат этот должен состоять в отсутствии у данного юридического лица убытков, возникших по обстоятельствам, за которые лицо, исполняющее функции единоличного исполнительного органа, отвечает» [21, c. 106]. Необходимо в то же время обратить внимание на то обстоятельство, что убытки могут быть в наличии, однако данный факт не всегда свидетельствует о совершенном правонарушении. Возможность возникновения, а также действительное наличие убытков - обычная практика для субъектов, ведущих предпринимательскую деятельность, так как риск предполагает не только прибыль, но и убытки. Добросовестность и разумность действий лица, входящего в орган юридического лица, исключает ответственность. Если действия являются недобросовестными, неразумными, но при этом отсутствуют другие элементы состава, убытки не могут быть возмещены.
Примером сделки, заключенной руководителем организации и влекущей возникновение убытков, может служить отчуждение имущества общества по заниженной цене. Такая реализация сама по себе не может служить основанием для привлечения лица, осуществляющего функции единоличного исполнительного органа, к ответственности, поскольку может существовать ряд факторов, свидетельствующих о необходимости заключения сделки именно на таких условиях.
Так, например, не свидетельствует о причинении убытков организации заключение сделки по цене, ниже рыночной, если эти действия направлены на исполнение обязательств общества по погашению кредиторской задолженности и задолженности по обязательным платежам и цена отчужденного имущества определена на основе отчета независимого оценщика [17]. Также оправдывает действия руководителя их направленность на исполнение обязательств общества по погашению задолженности по заработной плате и по обязательным платежам в том случае, если цена отчуждаемого имущества, определенная на основе отчета независимого оценщика, соответствует рыночной стоимости такого имущества для целей его быстрой реализации [18].
В то же время при заключении сделки с заинтересованностью действия руководителя организации при определенных условиях могут быть признаны неразумными и недобросовестными. Например, когда лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа одного хозяйственного общества заключает сделку с другим обществом, в котором такое лицо выступает единственным участником и осуществляет функции его единоличного исполнительного органа. Отчуждение лицом, осуществляющим функции единоличного исполнительного органа, имущества общества по заниженной цене может свидетельствовать о недобросовестности его действий и являться основанием для взыскания с него убытков, если такое лицо одновременно являлось единственным акционером (участником) контрагента по сделке и осуществляло функции его единоличного исполнительного органа [19].
Таким образом, гражданско-правовая ответственность лиц, входящих в состав органа юридического лица, имеет ряд специфических особенностей.
Ответственность наступает в связи с наличием гражданско-правовых отношений между лицом, осуществляющим функции единоличного исполнительного органа или входящего в состав иного органа управления или контроля в организации, и самим юридическим лицом.
Для подобных правонарушений характерна нераздельность таких элементов, как вина и противоправность. Действия лица, входящего в состав органа юридического лица, должны быть оценены как добросовестные и разумные, если отсутствует конфликт интересов, действия совершены в интересах организации, в том числе в целях предотвращения возможных больших потерь, при их осуществлении лицо предприняло все необходимые меры предосторожности. Факт наличия убытков у организации сам по себе позволяет сделать вывод о правонарушении, поскольку возможность хозяйственных потерь предполагается в силу рискового характера деятельности коммерческих юридических лиц.
В случае предъявления иска о взыскании убытков с лица, входящего в состав органа юридического лица, истец не должен доказывать вины ответчика, в силу действия соответствующей презумпции.
Библиографический список
1. Богданов Е.В. Проблема сущности юридического лица // Современное право. 2011. №11. С. 89-94.
2. Григорьева В. Привлечение к ответственности должностных лиц акционерных обществ // Адм. право. 2012. №1. С. 6-15.
3. Жукова Ю.Д. Распределение бремени доказывания добросовестности и разумности поведения руководителя общества при разрешении споров о привлечении его к ответственности // Право и экономика. 2012. №2. С. 72-79.
4. Об акционерных обществах: Федер. закон от 26 дек. 1995 г. №208-ФЗ // Рос. газета. 1995. №248.
5. Об обществах с ограниченной ответственностью: Федер. закон от 8 фенр. 1998 г. №14-ФЗ // Рос. газета. 1998. №30.
6. О внесении изменений в части первую, вторую, третью и четвертую Гражданского кодекса Российской Федерации, а также в отдельные законодательные акты Российской Федерации: проект Федерального закона №47538-6 URL: http://www.komitet2-10.km.duma.gov.ru/site.xp/051054056124054053054.html (дата обращения: 06.11.2012).
7. Определение ВАС РФ от 21 марта 2007 г. №871/07 по делу №А32-56380/2005-26/1595. URL: http://kad.arbitr.ru/ PdfDocument/930a72ad-8e87-468f-b8bd-108006455d14/A32-56380-2005_ 20070321_Opredelenie.pdf (датаобращения: 05.11.2012).
8. Определение Верховного Суда РФ от 21 мая 2010 г. №8-В10-3 [Электронный ресурс]. Документ опубликован не был. Доступ из справ.-правовой системы «КонсультантПлюс».
9. О рекомендации к применению Кодекса корпоративного поведения: распоряжение ФКЦБ РФ от 4 апр. 2002 г. №421/р // Вестник ФКЦБ России. 2002. №4.
10. По делу о проверке конституционности положений пункта 2 статьи 278 и статьи 279 Трудового кодекса Российской Федерации и абзаца второго пункта 4 статьи 69 Федерального закона «Об акционерных обществах» в связи с запросами Волховского городского суда Ленинградской области, Октябрьского районного суда города Ставрополя и жалобами ряда граждан: постановление Конституц. Суда РФ от 15 марта 2005 г. №3-П // Рос. газета. 2005. №57.
11. Постановление Президиума ВАС РФ от 12 апр. 2011 г. №15201/10 по делу №А76-41499/2009-15-756/129. URL: http://kad.arbitr.ru/PdfDocument/92f2a24e-3197-4a49-b50c-fad07a902fe3/A76-41499-2009_20110412_Reshenija%20i%20postanovlenija.pdf (дата обращения: 01.11.2012).
12. Постановление Президиума ВАС РФ от 6 марта 2012 г. №12505/11 по делу №А56-1486/2010. URL: http://kad.arbitr.ru/PdfDocument/c57ba6cd-eecf-4dfd-8c86-d9150b38c255/A56-1486-2010_ 20120306_Reshenija%20i%20postanovlenija.pdf. (дата обращения: 01.11.2012).
13. Постановление Президиума ВАС РФ от 22 мая 2007 г. №871/07 по делу №А32-56380/2005-26/1596 // Вестник ВАС РФ. 2007. №8.
14. Постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 14 июля 2010 г. по делу №А33-14150/2009. URL: http://kad.arbitr.ru/PdfDocument/1ec83c4a-f98d-49ea-bed8-56e466fe40fe/A33-14150-2009_20100714_Postanovlenie%20kassacii.pdf (дата обращения: 17.11.2012).
15. Постановление ФАС Московского округа от 19 апр. 2012 г. по делу №А40-41148/11-131-371. URL: http://kad.arbitr. ru/PdfDocument/84cfe86b-a16b-41c7-a358-538d9f158f79/A40-41148-2011_20120419_Reshenija%20i%20postanovlenija.pdf (датаобращения: 13.11.2012).
16. Постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 23 мая 2005 г. №А19-31444/04-54-Ф02-2278/05-С2. [Электронный ресурс]. Документ опубликован не был. Доступ из справ.-правовой системы «КонсультантПлюс».
17. Постановление ФАС Волго-Вятского округа от 11 янв. 2009 г. по делу №А43-5136/2008-23-112. URL: http://kad.arbitr.ru/PdfDocument/d509ef6c-9191-4fdd-9eda-31ecaf4ff9ca/A43-5136-2008_20090111_Postanovlenie%20kassacii.pdf (дата обращения: 14.10.2012).
18. Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 9 дек. 2009 г. по делу №А27-4037/2008. URL: http://kad.arbitr.ru/PdfDocument/09d5ac17-7dec-4722-9548-e747fbe89082/A27-4037-2008_20091209_Postanovlenie%20kassacii.pdf (дата обращения: 20.11.2012).
19. Постановление ФАС Северо-Западного округа от 8 июня 2011 г. по делу №А56-68910/2009. URL: http://kad.arbitr.ru/PdfDocument/0559dff2-348d-4b81-852d-23165a12967b/A56-68910-2009_20110608_Postanovlenie%20kassacii.pdf (датаобращения: 20.11.2012).
20. Серова О.А. Изменение общих положений гражданского законодательства о юридических лицах // Гражд. право. 2011. №1. С. 12-16.
21. Тычинская Е.В. Договор о реализации функций единоличного исполнительного органа хозяйственного общества / под ред. д-ра юрид. наук, проф. Л.Ю. Михеевой. М.: Статут, 2012. 175 с.