1057. A grant may be deposited by the grantor with a third person, to be delivered on performance of a condition, and, on delivery by the depositary, it will take effect. While in the possession of the third person, and subject to condition, it is called an escrow.
На русском языке данную статью можно было бы изложить так: «Подлежащее предоставлению по договору имущество может быть передано третьему лицу, которое при наступлении определенных условий должно будет его передать во исполнение договора. Владение третьим лицом под условием называется эскроу».
Исходя из этого определения, под эскроу можно понимать депонирование у третьего лица денежной суммы на имя другого лица с тем, чтобы она была выдана ему лишь после выполнения известного условия - это некая аналогия аккредитива, но им занимаются лицензированные агентства или адвокаты. Эскроу - это процесс, при котором деньги освобождаются в пользу одной из сторон при исполнении этой стороной определённых обязательств перед другой стороной. Традиционно их используют, когда две или более стороны вступают в товарно-денежные отношения.
Сущность расчетов через счет эскроу заключается в том, что деньги (ценные бумаги, правоустанавливающие документы и т. д.) освобождаются в пользу одной из сторон только при исполнении этой стороной определенных обязательств по сделке перед другой стороной. В мировой практике эскроу понимается, прежде всего, как разновидность расчетов, наряду с такими их формами, как: инкассо, аккредитив, вексель.
Эскроу надежно исполняет гарантийную (обеспечительную) функцию. Покупатель зачисляет денежные средства на счет третьего лица (escrow company), который, согласно выданной ему инструкции, при наступлении определенных условий перечисляет денежные средства продавцу или покупателю. В США услуги эскроу-агентов подлежат особому лицензированию. Часто агентами эскроу выступают банки, адвокатские фирмы, биржи, брокеры.
Исходя из этого, можно так же говорить, что эскроу - это своего рода посредничество, осуществляемое лицензированными субъектами. Исходя из практики применения данного способа обеспечения исполнения обязательств, можно сделать вывод, что в США он прежде всего находит своё отражение в сделках с недвижимостью. Покупатель и продавец заключают контракт, в котором оговариваются условия, на которых эскроу агент перечислит деньги в пользу продавца. Соответственно, за определённое время деньги от покупателя переходят на счёт агента эскроу. А уже после передачи документов на недвижимость, деньги будут перечислены на счёт продавца. При этом в таких эскроу-компаниях работает штат специально обученых специалистов, которые организуют необходимые проверки недвижимости и собирают установленный законодательством пакет документов для передачи права собственности. Это исключает какие-либо махинации и мошенничество в процессе купли-продажи недвижимости. При этом на практике покупатель не платит агенту, представляющему его интересы, комиссионные, т.к. за эти расходы отвечает продавец, однако покупатель оплачивает фиксированную сумму за оформление документов на куплю-продажу.
Весьма интересным моментом данного договора является случай, при котором срок указанный в существенных условиях договора (в Escrow Agreement (Closing date), истёк, а агент эскроу не получит от сторон основного обязательства - согласия на освобождение денежных средств и перечисление их продавцу, у агента эскроу возникает право и обязанность вернуть деньги покупателю и закрыть счет эскроу. Хотя это не всегда так. Часто по истечении срока, указанного в Escrow Agreement, у агента эскроу возникает только обязанность уведомить стороны основного обязательства о закрытии счета эскроу и перечислении денежных средств на счет покупателя. Если возражения сторон главного обязательства не поступают в течение определенного срока, агент эскроу должен закрыть счет эскроу и вернуть деньги покупателю. Если возражения поступают, агент эскроу должен их рассмотреть и принять решение, хотя, как правило, у агента эскроу есть право после рассмотрения возражений запросить у сторон главного обязательства дополнительную информацию для принятия своего окончательного решения.
Мировая практика рассматривает как способ обспечения исполнения обязательств страхование коммерческих рисков (англ. - insurance). Следует сказать, что и в российском торговом обороте страхование также получило довольно широкое распространение. Несомненно страхование рисков крупными и средними страховыми компаниями, является очень надёжным способом обеспечения исполнения обязательств, однако, зачастую и весьма дорогостоящим. Согласно ст. 929 ГК РФ предпринимательский риск это - риск убытков от предпринимательской деятельности из-за нарушения своих обязательств контрагентами предпринимателя или изменения условий этой деятельности по независящим от предпринимателя обстоятельствам, в том числе риск неполучения ожидаемых доходов.
На практике к ним отнесены: риск убытков, связанных с простоями; риск убытков из-за нарушения своих обязательств контрагентами предприятия; риск, связанный с недополучением ожидаемых доходов.
В соответствии со ст. 933 ГК РФ по договору страхования предпринимательского риска может быть застрахован предпринимательский риск только самого страхователя и только в его пользу. Договор страхования предпринимательского риска лица, не являющегося страхователем, ничтожен. Договор страхования предпринимательского риска в пользу лица, не являющегося страхователем, считается заключенным в пользу страхователя.
Рассматривая страхование как иной способ обеспечения исполнения обязательств, целосообразно учитывать специфику данных отношений. По нашему мнению, само по себе страхование может рассматриваться как «иной» способ обеспечения исполнения обязательств, но всё же с большим количеством оговорок.
Так, исходя из определения целей, которым служат способы обеспечения исполнения обязательств, данного М.И. Брагинским и В.В. Витрянским1, а именно предотвращение и уменьшение размера негативных последствий, которые могут наступить в случае неисполнения, либо ненадлежащего исполнения должником своего обязательства, а также стимулирование должника к точному и неуклонному исполнению обязательства, нельзя говорить о полной направленности страхования на регулирование отношений по обеспечению исполнения обязательств. Это связано с отсутвием стимулирования должника к точному исполнению обязательства. При этом, на наш взгляд, учитывая распространённость института страхования и его эффективность на практике, можно утверждать, что его можно использовать как альтернативу способам обеспечения исполнения обязательств.
Заключение
исполнение обязательство обеспечение гражданский
Система способов обеспечения исполнения обязательств в РФ представляет собой хорошо отработанный на практике гражданско-правовой институт, при этом иные способы обеспечения исполнения обязательств вызывают немало споров как в теории, так и на практике. В гражданском кодексе Российской Федерации дано законодательное регулирование наиболее древних, а потому проверенных временем, способов обеспечения исполнения обязательств. К сожалению, закрепленная в законе свобода в выборе обеспечительных мер, не находит должного отклика на практике.
Анализ судебной практики позволяет сделать вывод о том, что отход от способов обеспечения, предусмотренных в законе, вызывает негативное отношение со стороны правоприменителей. Данное явление на сегодняшний день является основным препятствием к широкому распространению способов обеспечения исполнения обязательств, применяемых в мировой практике.
В то же время, наметилась тенденция к использованию иных способов обеспечения исполнения обязательств, прежде всего с иностранными контрагентами во внешнеэкономических сделках. Это связано с желанием, как иностранных партнёров так и, зачастую, отечественных предпринимателей, прибегать к уже давно используемым в мире, а потому не менее надёжным способам обеспечения исполнения обязательств.
Также, при сравнении способов обеспечения применяемых в РФ и в мире, можно говорить о том, что используемые договорные конструкции во многом схожи, а часто отличаются лишь направленостью цели. Так, страхованию в Гражданском кодексе РФ посвещена отдельная глава, не относящаяся, исходя из логики законодателя, к способам обеспечения исполнения обязательств. В отличие от этого, во многих странах мира страхование рассматривается как дорогой, но весьма эффективный способ обеспечения исполнения обязательств.
Кроме того, можно с увереностью говорить о целесообразности применения мирового опыта и во внутреннем торговом обороте. Анализ применения сделок эскроу в США наглядо показывает эффективность данной гражданско-правовой конструкции.
Можно выделить два основных критерия иных способов обеспечения исполнения обязательств: способы обеспечения исполнения обязательства призваны побуждать должника надлежащим образом исполнить взятое на себя обязательство и/или они обеспечивают нейтрализацию негативных последствий в связи с его нарушением.
В результате проведенного исследования можно сделать вывод: система способов обеспечения исполнения обязательств представляет собой обширный гражданско-правовой институт, включающий множество возможностей для стимулирования должника к точному и неуклонному исполнению обязательства, а также для предотвращения либо уменьшения размера негативных последствий, которые могут наступить в случае его нарушения.
Список использованных источников
Нормативные акты:
. Арбитражный процессуальный кодекс Российской Федерации. Федеральный закон от 24.07.2002 г. №95-ФЗ.
. Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая). Федеральный закон от 30.11.1994 г. №51-ФЗ.
. Гражданский кодекс Российской Федерации (часть вторая). Федеральный закон от 26.01.1996 г. №14-ФЗ.
. Федеральный закон «Об ипотеке (залоге недвижимости)» от 16.07.1998 №102-ФЗ.
. Законе РФ «О залоге» от 29.05.1992 г. №2872-1.
. Положение ЦБ РФ от 25.03.2003 г. №220-П «О порядке заключения и исполнения сделок РЕПО с государственными ценными бумагами Российской Федерации».
. Указание ЦБ РФ от 05.10.1998 г. №374-У «О проведении операций РЕПО».
. Унифицированные правила и обычаи для документарных аккредитивов (UCP600) принятые Международной торговой палатой от 1.07.2007.
Материалы судебной практики:
. Постановление ВАС РФ от 01 ноября 2005 N 2521/05.
. Постановление Президиума ВАС РФ от 6 октября 1998 г. № 6202/97.
. Постановление ФАС Московского округа от 26 апреля 2006 г. N КГ-А40/3216-06.
. Постановление ФАС Московского округа от 20 декабря 2005 N КГ-А40/12780-05.
. Постановление ФАС Московского округа от 13 января 2005 N КГ-А40/12541-04.
Научная литература:
. Белов А.П. Международное предпринимательское право. Практическое пособие. М.: Юридический Дом «Юстицинформ», 2011.
. Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право. Книга первая. Общие положения. Издание 3-е, стереотипное. М, 2007.
. Гражданский кодекс Российской Федерации. Часть первая. Научно - практический комментарий // Отв. ред. Т.Е. Абова, А.Ю. Кабалкин, В.П. Мозолин. М., 1996.
. Гонгало Б.М. Учение об обеспечении обязательств: вопросы теории и практики. М.: «Статут», 2011.
. Иванова Е.В. РЕПО: туда и обратно. соотношение залога и сделок с обязательством обратного выкупа. // Бизнес-адвокат, № 16, 2004.
. Кузнецова О.А. Мнимые и притворные сделки в гражданском праве // Законодательство. 2009. N 6.
. Маковская А.Ф. Залог денег и ценных бумаг. М.: «Статут», 2010.
. Хаметов Р.Б., Миронова О.А. Обеспечение исполнения обязательств: договорные способы // Российская юстиция. 1996. № 5.
. Шершеневич Г.Ф. Учебник гражданского права (по изд 1907 г.). М, 2009.