Содержание
1. Теоретическая часть. Претензии и иски в коммерческой деятельности
. Практическая часть
Список используемой литературы
. Теоретическая часть. Претензии и иски в коммерческой деятельности
В новых экономических условиях развития рыночных отношений, когда все больше возрастает роль таких экономических категорий, как прибыль, рентабельность, хозрасчет, налоги, выполнение договорных обязательств, хозяйственная деятельность немыслима без защиты собственных прав и законных интересов, которые опирается на широкий спектр конституционных гарантий, большинство из которых имеет всеобщий характер и касается как предпринимателей, так и других граждан. К примеру, такие гарантии, как гарантии права частной собственности (ст. 35), право каждого защищать свои права и свободы всеми способами, не запрещенными законом (ч. 2 ст. 45), право на судебную защиту (ст. 46, 47), компенсация причиненного ущерба (ст. 52), возмещение государством вреда (ст. 53) и т.д., относятся ко всем гражданам. А вот гарантии от недобросовестной конкуренции (ч. 2 ст. 34), свободного перемещения товаров, услуг и финансовых средств (ч. 1 ст. 74) и т.д. относятся непосредственно к субъектам предпринимательства.
Действующее законодательство устанавливает различные способы защиты прав и законных интересов участников правоотношений. Наиболее распространенной формой является обращение в суд для защиты нарушенных или оспариваемых прав. Однако это далеко не единственный и не всегда самый эффективный путь.
В определенных случаях необходимо разрешение спорных вопросов между кредитором и должником до передачи спора в суд в рамках досудебного (претензионного) порядка урегулирования споров. Как показывает практика, претензионное производство позволяет без дополнительных расходов на уплату госпошлины, со значительным сокращением времени истребовать и ликвидировать дебиторскую задолженность, что, несомненно, обеспечивает повышение экономических показателей работы любого субъекта.
Под претензионным порядком урегулирования спора понимается такая форма защиты нарушенных прав, которая заключается в попытке урегулирования спорных вопросов непосредственно между предполагаемыми кредитором и должником по обязательству до передачи дела в арбитражный суд. При претензионном порядке урегулирования споров кредитор обязан предъявить к должнику требование (претензию) об исполнении лежащей на нем обязанности, а должник - дать на нее ответ в установленный срок.
При этом, действующим законодательством предусмотрено право потерпевшей стороны обращаться в арбитражный суд за защитой нарушенных прав непосредственно после их нарушения без предварительного урегулирования разногласий в претензионном порядке. Хотя, до недавнего времени, необходимым условием реализации права предпринимателя на обращение с иском в арбитражный суд являлось соблюдение претензионного порядка урегулирования споров. Спор мог быть передан на рассмотрение арбитражного суда лишь после принятия сторонами мер по непосредственному урегулированию спора в установленном порядке (за исключением требований организаций и граждан-предпринимателей о признании недействительными актов государственных и иных органов, об обжаловании отказа в государственной регистрации организации и т.д.). В настоящее время "Положение о претензионном порядке урегулирования споров", утвержденное Постановлением Верховного Совета РФ от 24.06.1992 г., признано утратившим силу, а досудебный (претензионный) порядок урегулирования споров предусмотрен лишь для отдельных категорий споров. То есть, если федеральным законом или договором для определенной категории споров установлен досудебный порядок их урегулирования, спор может быть передан на рассмотрение арбитражного суда лишь после соблюдения такого порядка (п. 5 ст. 4 АПК РФ). Так, п. 2 ст. 452 ГК РФ содержит положение, согласно которому требование изменить или расторгнуть договор может быть заявлено в суд только после отказа другой стороны на подобное предложение либо неполучения ответа в установленный срок. А обязательный досудебный (претензионный) порядок урегулирования споров предусмотрен, к примеру, Федеральными законами "О связи", "О железнодорожном транспорте в РФ", "О почтовой связи" и др.
Необходимо иметь в виду, что досудебный (претензионный) порядок урегулирования споров является обязательным для истца только в случаях, предусмотренных федеральным законом или договором. При этом, если досудебный (претензионный) порядок предусмотрен договором, последний должен содержать четкую запись об установлении такого порядка. И при обращении с исковым заявлением в арбитражный суд, должно быть подтверждено документально (подп. 7 п. 2 ст. 131, абз. 7 ст. 132 ГПК РФ; подп. 8 п. 2 ст. 125, подп. 7 п. 2 ст. 126 АПК РФ).
ГК РФ не указывает срока, в течение которого сторона, право которой нарушено, должна обратиться с претензией к стороне, нарушившей данное право. Претензия должна быть заявлена в письменной форме с соответствующими приложениями, подтверждающими нарушенное право. Сторона, к которой предъявляется претензия, обязана принять к рассмотрению претензию, а также в течение месячного срока удовлетворить ее либо дать мотивировочный ответ об отказе в удовлетворении претензии полностью или в части. В случае полного или частичного отказа в удовлетворении претензии, а также неполучения по окончании месячного срока ответа на претензию истец может предъявить иск к ответчику.
Последствия несоблюдения претензионного порядка связаны с моментом обнаружения несоблюдения истцом претензионного порядка (при обращении в суд или в ходе судебного разбирательства), в этом случае суд оставляет исковое заявление без движения (ст. 128 АПК РФ) либо, если невыполнение обязательного досудебного порядка выявляется после принятия заявления и возбуждения производства по делу, то суд оставляет заявление без рассмотрения (абз. 2 ст. 222 ГПК РФ; п. 2 ст. 148 АПК РФ). Однако, это не исключает возможности повторного обращения в суд с тождественным иском после выполнения требований о соблюдении досудебного порядка урегулирования спора. При этом не имеет значения, был ли получен ответ на претензию или иной документ, а также факт истечения срока подачи претензии.
Участниками коммерческих отношений являются юридические лица и предприниматели, поэтому традиционной формой восстановления нарушенного или оспоренного права, является обращение предпринимателей в арбитражный суд с иском о защите своих прав и охраняемых законом интересов. Задачей искового производства является рассмотрение и разрешение гражданских дел в целях защиты нарушенных прав и законных интересов путем проверки обоснованности требований истца и вынесения решения по делу. Сущность искового производства состоит в проверке арбитражным судом наличия или отсутствия правоотношения между истцом и ответчиком или субъективного права истца, ввиду неопределенности, оспаривания или нарушения которого возник спор.
Арбитражный суд является государственным органом, специально созданным для рассмотрения и разрешения экономических споров между предприятиями, учреждениями, организациями, являющимися юридическими лицами, и гражданами, осуществляющими предпринимательскую деятельность без образования юридического лица и имеющими статус предпринимателя (ст. 1, 2 АПК РФ).
Предъявление искового заявления является жестко формализованной процедурой, поскольку АПК РФ требует обязательного соблюдения правил формы и содержания искового заявления, закрепленных в ст. ст. 125 и 126 АПК РФ, а также соблюдения правил подведомственности и подсудности дееспособным лицом, обладающим правом на предъявление иска.
По общему правилу арбитражный суд рассматривает экономические споры при условии, что они вытекают из отношений между:
а) организациями - юридическими лицами и гражданами-предпринимателями;
б) организациями - юридическими лицами и государственными или иными органами;
в) гражданами-предпринимателями и государственными (иными органами).
при создании, реорганизации и ликвидации предприятия;
при осуществлении органами государственной власти и управления своих полномочий по руководству предпринимательской деятельностью, контрольных и иных функций;
при причинении вреда природным и иным объектам;
при злоупотреблении предпринимательскими правами и неисполнении своих обязанностей.
Важно, чтобы все эти отношения вытекали из предпринимательской деятельности организаций - юридических лиц и граждан-предпринимателей.
Таким образом, арбитражный суд рассматривает дела при наличии двух обязательных критериев: характера правоотношения и субъектного состава их участников.
В качестве средства судебной защиты в этом случае выступает иск, т.е. обращенное к суду требование об отправлении правосудия, с одной стороны, и обращенное к ответчику материально-правовое требование о выполнении лежащей на нем обязанности, с другой. Иски можно классифицировать:
по цели, предмету иска проводится процессуально-правовая классификация исков;
по объекту защиты - материально-правовая классификация исков;
по характеру защищаемого интереса.
Порядок подачи искового заявления в арбитражный суд можно представить следующим образом. Первоначально уясняется существо спорного правоотношения и на основании ст. 27-32 АПК РФ решается вопрос о подведомственности спора арбитражному суду. Далее на основании положений ст. 34-38 АПК РФ определяется арбитражный суд, в котором будет рассматриваться спор. При этом на основании ст. 37 АПК РФ в соответствующих случаях должно учитываться положение коммерческого договора, получившее название арбитражной оговорки. Такая оговорка в коммерческом договоре может, в частности, выглядеть следующим образом: "Все споры из настоящего договора подлежат рассмотрению в арбитражном суде (далее - указывается наименование арбитражного суда субъекта РФ)". В коммерческом договоре возможно установление не только договорной подсудности, но и, согласно п. 4 ст. 110 АПК РФ, закрепление условия о распределении судебных расходов, в частности, государственной пошлины. Данное положение договора может быть сформулировано, например, следующим образом: "По спорам из настоящего договора все судебные расходы несет Покупатель". Допустима и оговорка о судебных расходах только в отношении конкретных категорий споров. Затем на основании соответствующих норм АПК РФ формулируется исковое заявление (ст. 125 АПК РФ) и собираются необходимые документы к нему (ст. 126 АПК РФ).
Иск - это требование истца о защите нарушенного права или законного интереса, обращенное к арбитражному суду и направленное против ответчика.
Согласно ч. 1 ст. 125 АПК РФ, исковое заявление подается в арбитражный суд в письменной форме и содержит: наименование суда, в который подается заявление; наименование истца и его реквизиты; наименование ответчика и его реквизиты; в чем заключается нарушенное право; обстоятельства, на которых основывается требования; цена иска, если он подлежит оценке; расчет взыскиваемой или оспариваемой денежной суммы; сведения о соблюдении досудебного порядка; перечень прилагаемых к заявлению документов. Исковое заявление подписывается истцом или его представителем при наличии у него полномочий на подписание заявления и предъявление его в суд. Истец обязан направить другим лицам, участвующим в деле, копии искового заявления и прилагаемых к нему документов, которые у них отсутствуют, заказным письмом с уведомлением о вручении.
В иске выделяют элементы: предмет, основание и содержание.
Предмет иска - это указанное истцом субъективное право, о защите которого он просит суд (например, право на получение от ответчика платы за переданные товары, возникающее из договора поставки). Предметом иска может быть также законный интерес или спорное правоотношение, о признании или преобразовании которого истец просит (например, правоотношение из договора подряда, о расторжении которого просит истец).
Основанием иска являются фактические обстоятельства и нормы права, на которые истец ссылается в обоснование своего требования. В соответствии с п. 4 и 5 ч. 2 ст. 125 АПК РФ истец обязан в исковом заявлении сослаться на законы и иные нормативные правовые акты, а также указать обстоятельства, на которых основаны его исковые требования. При этом, в основание иска включаются не любые фактические обстоятельства, известные истцу в связи с предъявленным требованием, а только те фактические обстоятельства, которые указаны в норме права как условие, при наступлении которого истец может предъявить требования. Например, в соответствии со ст. 619 ГК РФ арендодатель вправе требовать досрочного расторжения договора аренды в случае, когда арендатор пользуется имуществом с существенным нарушением условий договора. Арендодатель вправе требовать досрочного расторжения договора аренды только после направления арендатору письменного предупреждения о необходимости исполнения им обязательства в разумный срок. Таким образом, при предъявлении арендодателем иска о досрочном расторжении договора аренды в основание иска будут входить фактические обстоятельства, указанные в ст. 619 ГК РФ:
между истцом и ответчиком заключен договор аренды;
арендованное имущество уже передано в пользование арендатору;
арендатор допустил существенное нарушение условий договора, например, привел в негодность все предметы обстановки арендованного помещения в нарушение условия договора о бережном отношении к ним и обеспечении их сохранности;
истцом было направлено письмо арендодателю с предупреждением о необходимости восстановить всю обстановку арендованного помещения в течение разумного срока (например, в течение 30 дней).
) о присуждении ответчика к исполнению определенного действия, и характеризуется тем, что истец просит признать за ним определенное субъективное право, обязать ответчика соответственно этому праву, - передать денежные средства, имущество, освободить помещение, земельный участок и т. д.;
) о признании существования или отсутствия какого-либо правоотношения, субъективного права или обязанности, и имеет целью защитить интересы истца, полагающего, что у него есть определенное субъективное право, но оно оспаривается другим лицом, например, иск о признании прав собственности на недвижимость, существовании или отсутствии договорных правоотношений, обязанности уплатить по договору займа;
) о преобразовании правоотношений, - направлены на прекращение, изменение, а в ряде случаев и возникновение нового материального правоотношения истца с ответчиком.
Элементы иска взаимосвязаны. Их выделение имеет существенное практическое значение, поскольку основание и предмет иска индивидуализируют иск и позволяют установить тождество иска. При этом в одном исковом заявлении можно изложить несколько исковых требований.
Судья в течение пяти дней со дня поступления искового заявления в суд обязан рассмотреть вопрос о его принятии к производству суда. Если исковое заявление подано с соблюдением требований к его форме и содержанию, арбитражный суд выносит определение о принятии искового заявления, которым возбуждается производство по делу. В определении указывается на подготовку дела к судебному разбирательству, действия, которые надлежит совершить лицам, участвующим в деле, и сроки их совершения.
Если арбитражный судья при рассмотрении предъявленного искового заявления установит, что исковое заявление подано с нарушением требований, установленных ст. ст. 125 и 126 АПК РФ, он выносит определение об оставлении заявления без движения. Согласно ст. 128 АПК РФ в таком определении указываются основания для оставления искового заявления без движения и срок, в течение которого истец должен устранить обстоятельства, послужившие основанием для оставления искового заявления без движения.
При этом, пленум Высшего Арбитражного Суда РФ в своем Постановлении от 09.12.2002 г. №11 "О некоторых вопросах, связанных с введением в действие Арбитражного процессуального кодекса РФ" обратил внимание, что при определении продолжительности такого срока должно учитываться время, необходимое для устранения упомянутых обстоятельств, а также время на доставку почтовой корреспонденции. Если обстоятельства, послужившие основанием для оставления искового заявления без движения, будут устранены в срок, установленный в определении арбитражного суда, исковое заявление считается поданным в день его первоначального поступления в суд и принимается к производству арбитражного суда.