- показания подозреваемого, обвиняемого, данные в ходе досудебного производства по уголовному делу в отсутствие защитника, включая случаи отказа от защитника, и не подтвержденные подозреваемым, обвиняемым в суде;
- показания потерпевшего, свидетеля, основанные на догадке, предположении, слухе, а также показания свидетеля, который не может указать источник своей осведомленности;
- предметы, документы или сведения, входящие в производство адвоката по делам его доверителей, полученные в ходе оперативно-розыскных мероприятий или следственных действий, за исключением предметов и документов, указанных в части первой статьи 81 УПК РФ;
- иные доказательства, полученные с нарушением требований УПК РФ.
Как видим данный перечень недопустимых доказательств не является исчерпывающим. Помимо перечисленного, недопустимым доказательством могут стать результаты оперативно-розыскных мероприятий, которые были трансформированы следователем или дознавателем в доказательства, но позже было установлено, что данные результаты не отвечают требованиям, предъявленным к доказательствам УПК РФ или в ходе их проведения и документального оформления были допущены нарушение федерального закона. Так же если сведения, полученные по уголовному делу, могут трансформироваться в доказательства, а доказательства в силу нарушения закона их получения, а также несоответствия проверки их на относимость, достоверность и допустимость приобретают статус недопустимых доказательств, то данный статус является окончательным и необратимым, в исключительных и незаконных случая, если важные доказательства субъект расследования преднамеренно в целях получения определенной выгоды по уголовному делу признал недопустимыми, и если вскроется тот факт, что это было сделано умышленно и на лицо состав ст. 303 УК РФ - фальсификация вещественных доказательств, то статус недопустимости может быть отменен и дело пересмотрено судом с учетом данного доказательства. В силу части 7 статьи 235 УПК РФ при рассмотрении уголовного дела по существу суд по ходатайству стороны вправе повторно рассмотреть вопрос о признании исключенного доказательства допустимым Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 05.03.2004 N 1 (ред. от 01.06.2017) «О применении судами норм Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации».
2.1 Критерии недопустимости доказательств
Критериев недопустимости доказательств в юридической литературе существует разное количество, в зависимости от автора и его взгляда, и подхода к проблеме, данные критерии классифицируются по различным основаниям на различные группы. В законодательстве критерии недопустимости отражены в ч. 2 ст. 75 УПК РФ в виде перечислений недопустимых доказательств. Принимавшая участия в разработке УПК РФ советский и российский правовед, доктор юридических наук, профессор Лупинская П.А., пояснила, что новый подход к регламентации института допустимости доказательств отразил предпочтение законодателя, стоящего перед дилеммой: установить истину любой ценой или сознательно снизить вероятность ее достижения, обеспечивая соблюдение конституционных прав граждан. Лупинская П. А. Доказательства и доказывание в новом уголовном процессе // Российская юс-тиция. 2002. № 7. С. 5. Законодатель отказался от одного из вариантов, такого как установления истины «любыми средствами», в пользу развития института соблюдения и обеспечения конституционных прав и свобод человека и гражданина. Поэтому критериям недопустимости доказательств уделяется особое внимание в юридической науке.
По мнению профессора Лупинской П.А. существует четыре критерия недопустимости доказательств, которые являются ее разработкой, и которые, по моему мнению, полностью охватывают те требования, которые служат определением того, что доказательство является недопустимым. Данные критерии гласят о том, что:
- доказательство должно быть получено надлежащим субъектом, правомочным по данному делу проводить то процессуальное действие, в ходе которого получено доказательство;
- фактические данные должны быть получены только из источников, перечисленных в части 2 статьи 74 УПК РФ, а в указанных в законе случаях - из определенного вида источника;
- доказательство должно быть получено с соблюдением правил проведения процессуального действия, в ходе которого получено доказательство;
- при получении доказательства должны быть соблюдены все требования закона о фиксировании хода и результата следственного действия.
Данные критерии повторяют и пересекаются с критериями допустимости доказательств, но речь идет о критериях недопустимости доказательств, на основании которых субъект доказывания может с легкостью установить ненадлежащее доказательство. Так как оба понятия недопустимости и допустимости доказательств являются инверсионными то ход мыслей пойдет от обратного, говоря простым языком при определении критерий недопустимости доказательств будет использован прием отрицания (инверсии) и, исходя из этого, критерии недопустимости доказательства будут выглядеть следующим образом:
- ненадлежащий субъект получения доказательств;
- ненадлежащий источник получения доказательств;
- ненадлежащая процессуальная форма получения доказательств;
- ненадлежащее фиксировании хода и результата следственного действия.
Ненадлежащий субъект получения доказательств является субъектом не правомочным по данному уголовному делу проводить то процессуальное действие, в ходе которого получено доказательство. Это может быть сотрудник органа дознания, который без соответствующего поручения следователя или дознавателя о производстве обыска в случаях не терпящих отлагательств, произвел данное следственное действие. Также сотрудник органа дознания, который ранее занимался оперативно-розыскными мероприятиями по уголовному делу, не может проводить расследование по данному уголовному делу. Это не обязательно должно быть лицо, которое не указано в ч 1. ст. 86 УПК РФ, это может быть круг лиц перечисленный в данной части статьи, у которого нет юридического основания заниматься сбором доказательств по уголовному делу, например, следователь или дознаватель не может заниматься сбором доказательств по уголовному делу, не приняв уголовное дело к своему производству, юридическим основанием такого принятия будет являться постановление о принятии уголовного дела к производству. Также имеет место быть случаи, когда имеются отводы и самоотводы субъектов доказывания, в виду личной заинтересованности, родства либо по данному уголовному делу у субъекта доказывания есть другой правовой статус участника уголовного судопроизводства.
Не надлежащий источник доказательств предусматривает получения сведений, на основе которых устанавливается наличие либо отсутствия обстоятельств, подлежащих доказыванию по уголовному делу, не только из источников, перечисленных в части 2 статьи 74 УПК РФ. Эти сведения должны быть получены в ходе допроса участников уголовного судопроизводства и занесены в протокол допроса. Нельзя использовать сведения в процессе доказывания, которые сказаны, говоря на профессиональном сленге «не под протокол», а также сведения имеющих значения для уголовного дела от тех лиц, кто не имеет статуса участника уголовного судопроизводства по уголовному делу. Грубо говоря, есть источник информации, который сообщил следователю по телефону, смс-сообщение, иными средствами связи значимые сведения, которые могли бы являться доказательством, но в силу того, что данное лицо не вызвано следователем или дознавателем и не допрошено в качестве свидетеля или подозреваемого по уголовному делу, и ему не придан статус участника уголовного судопроизводства, то сведения данного лица не могут быть занесены в обвинительное заключение в рамках предварительного расследования, или в рамках дознания в обвинительный акт или обвинительное постановление, и не может входить в доказательственную базу.
Ненадлежащая процессуальная форма получения доказательств подразумевает собой нарушение норм законодательства в том числе УПК РФ, которые регламентируют правила доказывания, выражающиеся в правилах, одновременно являющиеся требованиями к собиранию, проверке и оценке доказательств. К ненадлежащей форме получения доказательств можно отнести нарушения субъекта доказывания общих правил проведения следственного действия или нарушения, или ограничения прав и свобод человека и гражданина не мотивированно без судебного решения. Так как уголовно-процессуальный закон предусматривает мотивированное нарушение прав граждан или их ограничение в связи с тем, что следственное действие не терпит отлагательств, а промедление грозит уничтожением или потерей доказательств, а также, что предполагаемое лицо, причастное к совершению преступления, может скрыться, а также если промедление влечет к тяжким последствиям, следственное действие в этом случае проводиться без судебного решения, но с последующим получением данного судебного решения и уведомлением прокурора, и суда о проведенных следственных действиях в случаях не терпящих отлагательства. Также к ненадлежащей форме получения доказательств можно отнести случаи, когда доказательства получают не в рамках проведенных следственных действий или в ходе направления запросов в различные организации с целью получения конкретной информации, например, детализации звонков абонентское номера, а когда свидетель, потерпевший, подозреваемый, обвиняемый, приносит предметы и документы, которые он готов выдать добровольно в ходе допроса, но почему-то не учитывается тот момент, что изъятия данных предметов и документов должно проводиться выемкой, и только в рамках проведения данного следственного действия, добровольно выдаваемый предмет или документ, имеющий значение по уголовному делу, может быть осмотрен и решен вопрос о признании и приобщении данного предмета или документа в качестве доказательства по уголовному делу. Сказать проще, в уголовном деле не могут признаваться и приобщатся в качестве доказательств предметы и документы, которые были получены не в рамках проведенных следственных действий, а также не в рамках направляемых запросов о предоставлении информации.
Ненадлежащая фиксировании хода и результата следственного действия заключается в том, что субъект, проводящий следственное действие, нарушает порядок составления протокола следственного, а также его форму и содержание. Порядок составления может быть нарушен в том случае если протокол следственного действия был составлен до следственного действия, например, протокол обыска был заполнен до проведения обыска. Форма и содержания протокола следственного действия может быть нарушена в том случае если не указаны необходимые сведения, предусмотренные ч. 3 ст. 166 УПК РФ, а именно:
- место и дата производства следственного действия, время его начала и окончания с точностью до минуты;
- должность, фамилия и инициалы лица, составившего протокол;
- фамилия, имя и отчество каждого лица, участвовавшего в следственном действии, а в необходимых случаях его адрес и другие данные о его личности.
Также не указания технических средств и лиц их применявших, влечет нарушение содержания протокола следственного действия и в дальнейшем признании его недопустимым. Также нарушения правил фиксации предмета или документа, изъятого в ходе проведения следственного или неверное описание предмета и упаковки, в которую помещается предмет, или неправильная упаковка, влечет серьезные нарушения фиксации результатов следственного действия.
Подводя итог всему сказанному, сделаем вывод, что сведения не прошедшие процессуальную проверку и оценку не могут именоваться недопустимыми доказательствами, так как они не приобретали статуса доказательства, в отличии от недопустимых доказательств, которые являлись доказательствами, но в силу нарушения закона при их получении были исключены из доказательной базы. В законодательстве критерии недопустимости отражены в ч. 2 ст. 75 УПК РФ в виде перечислений недопустимых доказательств. Но в правой науке существует иные критерии, классифицированные на группы по различным основаниям в зависимости от подхода к рассмотрению данной проблемы. Законодатель отказался от одного из вариантов, такого как установления истины «любыми средствами», в пользу развития института соблюдения и обеспечения конституционных прав и свобод человека и гражданина. Поэтому критериям недопустимости доказательств уделяется особое внимание в юридической науке.
3. Недопустимые доказательства, при расследовании наркоперступлений.
Понятие «наркопреступление» нормативно не определено, и теми, кто использует это понятие, в него вкладывается различное содержание. Для раскрытия понятия «наркоперступление» используем предложенное А.В. Федоровым определение. При данном подходе данное понятие «наркопреступление» рассматривает прежде всего в узком понимании этого термина как преступления, заключающиеся в незаконном обороте наркотических средств, психотропных веществ, их аналогов и прекурсоров, наркосодержащих растений и их частей или связанные с таким оборотом, а также в нарушении правил их оборота Федоров А.В. Наркокриминология как одно из направлений криминологии // Наркоконтроль. 2013. N 1. С. 7.. Исходя из этого подхода понятием «наркоперступление» охватывается ряд составов, предусмотренных главой 25 УК РФ, объединенных родовым, видовым объектом и предметом преступного посягательства. К данным составам преступлениям относятся:
- незаконные приобретение, хранение, перевозка, изготовление, переработка наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов (ст. 228 УК РФ);
- незаконные производство, сбыт или пересылка наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов (ст. 228.1 УК РФ);
- нарушение правил оборота наркотических средств или психотропных веществ (ст. 228.2 УК РФ);
- хищение либо вымогательство наркотических средств или психотропных веществ (ст. 229 УК РФ);
- контрабанда наркотических средств, психотропных веществ, их прекурсоров или аналогов, растений, содержащих наркотические средства, психотропные вещества или их прекурсоры, либо их частей, содержащих наркотические средства, психотропные вещества или их прекурсоры, инструментов или оборудования, находящихся под специальным контролем и используемых для изготовления наркотических средств или психотропных веществ (ст. 229.1. УК РФ);
- склонение к потреблению наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов (ст. 230 УК РФ);
- незаконное культивирование запрещенных к возделыванию растений, содержащих наркотические вещества (ст. 231 УК РФ);
- организация либо содержание притонов для потребления наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов (ст. 232 УК РФ);
- незаконная выдача либо подделка рецептов или иных документов, дающих право на получение наркотических средств или психотропных веществ (ст. 233 УК РФ);
Родовым объектом данного вида преступлений, который является общим для вышеперечисленных составов, выступают общественные отношения, обеспечивающие общественную безопасность и общественный порядок, данное следствие вытекает из названия раздела IX УК РФ, который именуется «Преступления против общественной безопасности и общественного порядка». Общий видовым объектом является выступает здоровье населения, стоит отметить, что посягательство на общественную нравственность наркопреступлений оказывается в равной мере, как и другими составами преступлений. Предметом преступного посягательства данных составов преступлений будет являться наркотические средства, психотропные вещества, их прекурсоры или аналоги, растения, содержащие наркотические средства, психотропные вещества или их прекурсоры, либо их части, содержащие наркотические средства, психотропные вещества или их прекурсоры, новые потенциально опасные психоактивные вещества. Другими словами, наркопреступления - это преступления, связанные с незаконным оборотом наркотических средств, психотропных веществ их аналогов и прекурсоров.