Именно опора на иджтихад позволила мусульманским правоведам приступить к формированию такой правовой доктрины, которая оказалось в состоянии достаточно глубоко учитывать исторические перемены в жизни единоверцев. В результате этой деятельности сложилось несколько правовых школ - мазхабов. Наибольшую известность получили ханафитский, маликитский, шафиитский и ханбалитский мазхабы.
Отличительные черты ханафитского мазхаба - опора на личное мнение основанное на здравом смысле (рай), на кияс (решение по аналогии), гибкость при учете местных условий. Шафиитской школе присущи пренебрежение раем, отведение второстепенной роли кийасу, а первостепенной - Сунне. Маликитский мазхаб придает Сунне большее значение, чем кийасу и рая. Но иджма имеет предпочтение перед рая.
В своем классическом виде мусульманское право никогда не было кодифицировано, а существовало в виде выводов и традиций различных богословско-правовых школ и течений (мазхабов).
Коран и Сунна требуют определенного истолкования. Иджма прямо предполагает существование определенного круга авторитетных лиц, чье единодушное мнение признаются источником права. Кияс (аналогия) непосредственно зависит от оценки того или иного случая правоприменителем и школой права.
1.3 Основные отрасли мусульманского права
В трудах мусульманских юристов отсутствует классическое деление на публичное и частное право. Глава следует за главой без всякого логического разграничения вопросов, которые следовало бы отнести или к частному или к уголовному праву. К числу основных отраслей мусульманского права относятся уголовное право, судебное право и семейное право.
Авторитетные мусульманские правоведы и современные исследователи разработали немало классификаций правонарушений, анализ которых помогает лучше понять специфику мусульманского уголовного права. В основу большинства из них кладутся два основных критерия: степень определенности наказания за тот или иной проступок и характер нарушенных интересов и прав. Исходя из этого и исторического, уголовно-правового критериев, различаются три категории правонарушений.
Первая из них включает преступления, которые представляют наибольшую общественную опасность, посягают на «права Аллаха» (т.е. интересы всей мусульманской общины) и наказываются точно определенной санкцией - хадд. В эту категорию преступлений входили: кража, прелюбодеяние, разбой, употребление спиртного, бунт, измена исламу и д.р.
Кража. За кражу устанавливалась строгая мера наказания: «Вору и воровке отсекайте руки в воздаяние за то, что они приобрели, как устрашение от Аллаха….». Столь суровая кара объясняется тем, что она посягает на собственность - одну из пяти охраняемых исламом ценностей.
Прелюбодеяние. К числу наиболее опасных преступлений мусульманско-правовая теория относит прелюбодеяние - внебрачные половые отношения, за которые следует наказание хадд. Особая общественная опасность данного преступления по мусульманскому праву обусловлена тем, что посягает на одну из охраняемых законом ценностей - продолжение рода, угрожая одновременно устоям морали и интересам семьи.
Разбой. Мусульманские исследователи рассматривают разбой в качестве одного из наиболее серьезных преступлений, за которое мусульманское право предусматривает смертную казнь.
Употребление спиртного. Резко отрицательное отношение ислама к употреблению спиртных напитков объясняется тем, что такое действие посягает на интеллект, представляющий собой одну из защищаемых исламом ценностей и без которого немыслима вера в Аллаха.
Бунт. По мнению большинства исследователей, бунт, неповиновение властям и иные виды антигосударственной деятельности, посягающие на основы мусульманского общественного и политического строя, подрывающие освященные шариатом устои мусульманского правления, относятся к числу особо опасных государственных преступлений, за которые Коран и Сунна установили смертную казнь.
Современные мусульманские исследователи обращают особое внимание на то, что измена исламу угрожает вере - главной ценности, охраняемой исламом, и поэтому является правонарушением, представляющим наибольшую общественную опасность.
Вторая категория объединяет преступления, которые также влекут фиксированное наказание, но нарушают права отдельных лиц. В нее включают преступления, за которые шариат устанавливает точную санкцию - кисас, означающую, по общепринятому определению, «возмездие», т.е. наказание, «равное» по тяжести совершенному противоправному деянию. Основными преступлениями данной категории считаются убийство и телесные повреждения необратимого характера. Наблюдается еще, прощения виновного и смертная казнь заменяется выкупом за кровь - дийа.
Наконец, третью категорию составляют все иные правонарушения, которые наказываются не жестко установленной санкцией - тазир и могут затрагивать как «права Аллаха» (к ним относятся нарушения всех религиозных обязанностей), так и частные интересы. В отличие от преступлений предыдущих двух категорий, ответственность за которые определяется с учетом лишь объективной их стороны, меры наказания за совершение иных проступков варьируется в зависимости не только их объективных, но и субъективных сторон. Такие меры наказания именуются тазир. Мусульманские правоведы подчеркивают, что принципиальная возможность такого вида наказания основывается на отдельных положениях Корана, многих преданиях и подтверждается единогласным мнением муджтахидов.
Анализ современного уголовного права исламских стран позволяет сделать вывод о том, что традиционное мусульманское уголовное право в сколь-нибудь универсальном виде до недавнего времени практически не использовалось ни в одной стране Африки, Южной и Юго-Восточной Азии, а также в большинстве арабских стран. Лишь в отдельных районах Аравийского полуострова и Персидского залива за мусульманским правом сохранялась роль ведущего источника при разрешении уголовных дел, применяемого в форме доктрины определенного толка, либо включенного в государственное законодательство.
Мусульманское судопроизводство отличалось простотой. Судья единолично рассматривал дела всех категорий. Иерархии судов не существовало. Судья обладал полной юрисдикцией по торговым и уголовным делам; по делам гражданским - в отношении движимого и недвижимого имущества; в области вещного и личного права.
Судебный процесс очень прост. Он осуществляется устно и характеризуется отсутствием формализма. Ответчик предстает перед судом по взаимной договоренности о времени с истцом либо по вызову. Судебное разбирательство производится либо в присутствии сторон (замена их представителями допускается только в отношении недееспособных, женщин и лиц, находящихся в дали от места судебного разбирательства,) либо заочно. В первом случае единственная допускаемая существенная формальность сводится к заключительному вопросу судьи к стороне, которая, по его мнению, не представила убедительных доводов: «Есть ли у тебя еще какие-либо доказательства?». Решение, выносимое после этого, не должно быть обязательно изложено письменно. Что касается заочного рассмотрения дел, то фикх относится к такой процедуре не одобрительно.
В мусульманском праве четко отработана процедура мировой сделки (сульх). Она оформляется в виде договора, закрепляющего обоюдное согласие сторон на компромиссное решение судебного спора. Достигнутый компромисс не может быть уничтожен по воле одной из сторон.
Для аннулирования договора необходимо соответствующие обоюдное решение. Если достигнутая договоренность дает одной из сторон больше прав, чем другой, это не считается поводом для расторжения мировой сделки, поскольку действует правило: «Утраченное право не возвращается». Данное право не действует, если компромисс достигнут посредством принуждения к нему одной из сторон. Однако если пострадавшая сторона не заявит об этом, то теряет право на ликвидацию навязанной договоренности.
Важной характерной чертой мусульманского судебного процесса продолжает оставаться отсутствие безоговорочного признания об окончательном характере вынесенного судебного решения. Судья имеет право отменить свое собственное решение, если обнаруживает, что совершил правовую ошибку, а приемник судьи или его коллега может отменить состоявшееся решения.
Сегодня некоторые мусульманские страны (например, Египет) полностью отказались от мусульманских судов. Однако в большинстве арабских стран они продолжают играть немалую роль в механизме социального действия права. В отдельных странах (например, Судан) система мусульманских судов приняла даже многоступенчатый характер (несколько инстанций), а в других странах имеются параллельные системы мусульманских судов, соответствующих разным толкам. В одних странах мусульманские суды в своей компетенции ориентированы на рассмотрение по преимуществу дел личного статуса, в других (странах Аравийского полуострова и Персидского залива) компетенция их более широка и включает рассмотрение гражданских и уголовных дел. Как правило, к судьям предъявляются высокие квалификационные требования а плане их религиозно-правовой подготовки.
Семейные отношения регулируются в мусульманском праве рядом институтов «права личного статуса».
Институту семьи изначально отводится центральное место в регулировании правового статуса личности мусульманина и мусульманки. Мусульманин должен свято выполнять свои обязательства перед родителями, перед женой и детьми, перед родными и близкими.
Известно, что эта отрасль наиболее тесно связана с религиозными и нравственными нормами и принципами ислама, мировоззрением и культурными традициями широких масс населения мусульманских стран.
Юридически брак оформляется посредством письменного договора (акд). Его заключению предшествует объявление об обоюдном согласии брачующихся при двух свидетелях. Свидетели должны быть совершеннолетними и в здравом уме. Согласие может быть изъявлено доверенными лицами. Препятствиями к браку является кровное родство, свойство, молочное родство по кормилице, наличие четырех жен в постоянном браке.
Имущественное состояние супругов регламентируется таким образом, что в собственность жены переходит махр - сумма, особо оговоренная в брачном договоре, чьи размеры соответствует тем, которые обычно приняты в данной местности. Прямая обязанность супруга - содержание жены на уровне, по меньшей мере, имевшем место в ее отчем доме. Если этого не происходит, шариатский судья - кади вправе позволить жене делать займы за счет мужа и даже может отправить того в тюрьму.
Между супругами нет общности имущества, так что жена или вдова не отвечает за долги мужа. Супруг может пользоваться собственностью супруги, но несет ответственность за повреждение этой собственности. Он не отвечает за гражданские сделки жены. Супруги наследуют друг другу во всех случаях и при всяком другом наследнике. Однако неизменно действует правило, по которому доля женщины в наследстве меньше, чем доля мужчины сходной степени родства.
Для разрыва брачных отношений законной основой являются: развод, отказ одного из супругов от мусульманского вероисповедания, длительное безвестное отсутствие мужа, наличие умственных и физических недостатков, дающих право на развод.
Мусульманское право предусматривает четыре вида развода. Первый (баин) исключает новый брак для мусульманки старше 50 лет.
Второй вид развода (раджаа) состоит в том, что, объявив о желании развестись, муж оставляет жену в своем доме и со временем восстанавливает брачные отношения, помирившись с нею. Но раджаа можно использовать не более двух раз.
Третий вид развода (хаал) практикуется тогда, когда жена хочет покинуть мужа, откупившись от него суммой, превышающий сумму, указанную в брачном договоре.
Четвертый вид развода (мубарат) осуществляется с обоюдного согласия супругов, но инициатива исходит от мужа, требующего за согласие на развод вознаграждения.
В ряде государств с исповедующим ислам населением принимаются меры, призванные улучшить положение женщины в семье. В Иордании, например, действует правило: если мужчина на 20 лет старше невесты, а она моложе 18 лет, то шариатский судья должен самолично убедиться в добровольном решении невесты, а также в пользе создания подобной семьи.
Анализ семейного законодательства арабских стран позволяет сделать вывод, что в целом оно ориентируется на закрепление норм и принципов мусульманского права.
Мусульманское право, неоднократно испытавшие зарубежное влияние, остается самостоятельной правовой семьей, оказывающей воздействие на миллионные массы людей.
Глава 2. Особенности мусульманского права
мусульманский право коран правонарушение
Мусульманское право, несмотря на наличие в нем множества свойственных ему органических особенностей, по существу, гораздо менее оригинально, чем это можно было бы предположить. Связанное с религией, появившейся позднее других, оно пропиталось концепциями предшествовавших верований. С другой стороны, молниеносный рост арабо-мусульманской империи вынуждал победителей совершенствовать свою систему, переживавшую лишь стадию возникновения, и воспринимать нормы, действовавшие в завоеванных странах.
Система мусульманского права отличается от других правовых систем своеобразием, неповторимостью источников, структуры, терминов, конструкций, понятием нормы. Если континентальные европейские юристы под нормой права подразумевают предписание конкретного исторического законодателя, то исламские правоведы под ней понимают правило, адресованное мусульманской общине Аллахом. Данное правило основано не на логических выводах, а на иррациональных религиозных догмах, на вере. Поэтому его нельзя изменить, отменить, «поправить», оно бесспорно и абсолютно, должно безусловно исполняться. Сверхсоциальная, догматическая природа мусульманских правовых норм предполагает особые способы их адаптации к действующим общественным отношениям. Искусство судьи, правоприменителя часто состоит в том, чтобы, не нарушая прямо отдельные требования нормы, добиться с помощью различных юридических уловок, фикций, других приемов противоположного результата. Наука мусульманского права сформировалась и стабилизировалась в глубоком средневековье, объясняет некоторые черты этого права: архаический характер ряда институтов, его казуистичность и отсутствие систематизации.
По содержанию нормы мусульманского права также существенно отличаются от европейских. Они, как правило, не являются управомочивающими (предоставляющими право на совершение отдельных действий) или запрещающими. В основе их лежит обязанность, долг совершить те или иные поступки, что тоже обусловлено их религиозной природой.
Для шариата, особенно на первых стадиях его развития, характерно внимание не к правам мусульманина, а к его обязанностям по отношению к Аллаху. Нормы, содержащие такие обязанности, достаточно широко представлены в шариате, и они определяли всю жизнь правоверного мусульманина (ежедневное совершение молитвы, соблюдение поста и правил захоронения и т.д.). Не случайно особенностью норм, составляющих шариат, является то, что они применяются только к мусульманам и в отношениях между мусульманами. Раннему исламу и шариату были присущи установления (нормы), восходящие еще к общинному строю, содержащие элементы коллективизма, милосердия, заботы о калеках и иных обездоленных. Но в шариате нашли свое отражение и представления о бессилии человека перед богом, о вытекающей отсюда созерцательности и покорности. Таким же образом в шариате закреплялась обязанность мусульманина подчиняться халифу и государственной власти: "Повинуйтесь Аллаху и повинуйтесь посланнику и обладателям власти среди Вас".