Так, в одном из дел, рассмотренных Президиумом Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации по протесту Председателя Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, установлено, что между сторонами был заключен договор о совместной деятельности, в котором отсутствовало условие о распределении прибыли и убытков от совместной деятельности. Исходя из этого, суд кассационной инстанции пришел к выводу о незаключении договора. Не соглашаясь с данным выводом и направляя дело на новое рассмотрение в первую инстанцию, Президиум Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации в своем постановлении указал, что согласно ст. 1064 ГК РФ при отсутствии соглашения по условию о распределении между товарищами прибыли и убытков от совместной деятельности каждый товарищ несет расходы и убытки пропорционально стоимости вклада в общее дело. Кроме того, Президиум особо подчеркнул, что судом кассационной инстанции не рассмотрена возможность применения других норм главы 55 ГК РФ в случаях отсутствия в тексте договора условий, регулирование которых осуществляется указанными нормами.
Суды отказали железной дороге в удовлетворении иска, поскольку названный договор был заключен до принятия Федерального закона от 10.01.2003 № 18-ФЗ «Устав железнодорожного транспорта Российской Федерации» и в силу положений статьи 4, пункта 2 статьи 422 Гражданского кодекса Российской Федерации действие Закона не может распространяться на правоотношения, вытекающие из ранее заключенных договоров Постановление Президиума ВАС РФ «Гражданским законодательством РФ предусмотрено, что если после заключения договора принят закон, устанавливающий обязательные для сторон правила, иные, чем те, которые действовали при заключении договора, условия заключенного договора сохраняют силу, кроме случаев, когда в законе установлено, что его действие распространяется на отношения, возникшие из ранее заключенных договоров» от 05.07.2005 № 2670/05.
Взаимосвязь договора-сделки и договора-правоотношения применительно к рассматриваемой проблеме проявляется в следующем.
Как известно, в п.1 ст.432 ГК РФ упоминается о существенных условиях договора. На наш взгляд, решение вопроса о том, какие условия договора по замыслу законодателя относятся к числу существенных, зависит в первую очередь от определения этимологического значения термина «существенный».
Представляется, что основное значение указанного термина применительно к условиям договора-сделки заключается в том, что под существенностью этого условия понимается его относимость к существу (сущности) договора-правоотношения сторон или, выражаясь более точно, участие данного условия в формировании существа данного договорного обязательства.
Вместе с тем нельзя забывать и о втором значении термина «существеный», а именно: свидетельствующий о существовании, наличии (в нашем случае - договора-сделки).
Следовательно, существенность договорного условия оказывает влияние одновременно как на существование (наличие) договора-сделки, так и на существо (сущность) возникающего из такого договора правоотношения. При этом связующее звено находит здесь свое проявление в том, что договор для признания его заключенным должен содержать такие условия, которые в совокупности способны были бы сформировать существо конкретного договорного правоотношения сторон. Указание на то, что существенными являются только такие договорные условия, которые формируют существо конкретного договорного обязательства сторон, необходимо, ибо условия договора вообще и существенные в частности всегда составляют содержание конкретной сделки, влекущей возникновение конкретного правоотношения. Поэтому в дальнейшем для краткости изложения при отсутствии иной оговорки под договорным обязательством (правоотношением) сторон понимается конкретное обязательство (правоотношение).
Таким образом, следует прийти к выводу, что категория существенных условий договора необходима как для решения вопроса о заключении договора, так и для формирования существа возникающего договорного правоотношения.
В связи с этим к числу существенных относятся такие договорные условия, которые, являясь необходимыми и достаточными для заключения договора-сделки, непосредственно формируют существо договорного правоотношения сторон.
Поскольку решающее значение в категории существенных условий договора имеет то обстоятельство, что они участвуют в формировании существа соответствующего обязательства, постольку для выяснения вопроса об их составе последовательным и логичным представляется обращение к понятию самого существа договорного обязательства сторон Осакве К. Экономико-философская интерпретация договора в англо-американском общем праве: либеральная теория договора // Журнал российского права, 2004, № 9. С. 48..
Понятие существа договорного обязательства вообще призвано показать те его черты, которые позволяют отличить договорное правоотношение от иных разновидностей обязательственных отношений.
Вместе с тем представляется вполне очевидным, что действующий ГК РФ, употребляя во многих статьях термины «существо договора», «характер договора», имеет в виду конкретное договорное обязательство. При этом законодатель ставит знак равенства между указанными терминами, что следует, в частности, из сопоставления содержаний пунктов 4 ст.420, 3 ст.421, 1 и 2 ст.451.
Существо договорного обязательства выражает характер, самую сущность правоотношения сторон и включает такие качества данного конкретного обязательства, которые определяют его своеобразие и позволяют отличить от всех иных договорных правоотношений.
Поэтому законодатель, определяя тот или иной вид договора, вынужденно выделяет такие его условия, без которых возникновение соответствующего договорного обязательства оказывается объективно невозможным (видообразующие признаки договоров данного вида), и «тем самым дает понять, что указанные условия необходимы для данного вида договорного обязательства» Научно-практический комментарий к части первой Гражданского кодекса Российской Федерации для предпринимателей. 2-е изд., доп. и перераб. / Под ред. М.И. Брагинского - М.: Статут, 2008. С.562. В этой связи наряду с такими существенными условиями, как условие о предмете, условия, которые прямо названы в законе или иных правовых актах как существенные, условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение, во всяком договоре-сделке имеются условия, необходимые для договоров данного вида. Их содержание соответствует диспозитивным правовым нормам, относящимся к видообразующим признакам договоров данного вида. Применительно к ГК РФ названные правовые нормы, как правило, расположены в главах (параграфах), посвященных соответствующему договору, хотя могут находиться и в общих положениях об обязательствах и договоре, а также иных разделах общей части ГК РФ. Так, существенным условием договора поставки оказывается условие о сроке поставки, поскольку статья 506 ГК РФ прямо указывает на срок (сроки) передачи товаров как на признак видового отличия указанного договора. Следовательно, в случае, когда стороны не предусмотрели в договоре-тексте условия о сроке (сроках) поставки, при определении содержания соответствующего условия следует обратиться к статье 314 ГК РФ, расположенной в его подразделе I «Общие положения об обязательствах» раздела III «Общая часть обязательственного права».
Вместе с тем нельзя отрицать того обстоятельства, что наряду с условиями, относящимися к существу договорного правоотношения, в договоре-сделке всегда имеются также условия, играющие роль лишь в формировании общих и обычных для всех договорных обязательств признаков. Такие условия соответствуют содержанию диспозитивных норм права, устанавливающих общие правила заключения, исполнения, изменения и прекращения договоров, а также возложения ответственности за их нарушение.
Договор считается заключенным, если сторонами достигнуто соглашение по всем существенным условиям Саморядов А.Н. Хозяйственные договоры и сделки. Теория, практика, споры. - М.: БЕК, 2008. С. 24..
Существенными признаются, например, те условия о предмете, сроке и т.д. Если хотя бы одно существенное условие не определено соглашением, договор считается не заключенным.
Круг существенных условий зависит от особенностей конкретного договора. Так, ассортимент поставляемой продукции является существенным условием для договора поставки, и не относится к числу существенных условий для договора по перевозке груза.
В решении о том, относится ли данное условие к числу существенных, законодательство устанавливает следующие ориентиры:
существенными являются условия о предмете договора (п. 1 ст. 432 ГК РФ). Например, невозможно заключить договор купли-продажи, если между продавцом и покупателем не достигнуто соглашение о том, какие предметы будут проданы;
относятся те условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные. Так, в соответствии с п. 1 ст. 339 в договоре о залоге должны быть указаны предмет залога и его оценка, существо размер и срок исполнения обязательства, обеспечиваемого залогом. В нем должно быть указано у какой из сторон находится заложенное имущество;
признаются те условия, которые необходимы для договоров данного вида, т.е. те условия, которые выражают его природу и без которых он не может существовать как данный вид договора. Например, договор страхования невозможен без определения страхового случая;
считаются все те условия относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение. Это означает, что по желанию одной из сторон в договоре существенным становится и такое условие которое не признано таковым законом или иным правовым актом, и которое не выражает природу этого договора.
В отличие от существенных, обычные условия не нуждаются в согласовании сторон. Обычные условия предусмотрены в соответствующих нормативных актах и автоматически вступают в действие в момент заключения договора. Это не означает, что обычные условия действуют вопреки воле сторон в договоре. Предполагается, что если стороны достигли соглашения заключить денежный договор, то тем самым они согласились и с теми условиями, которые содержатся в законодательстве об этом договоре Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право. Книга первая: Общие положения: Изд.2-е, испр. - М.: Статут, 2008. С. 47.. Например, при заключении договора имущественного найма автоматически вступает в действие условие, предусмотренное ст. 211 ГК, в соответствии с которыми риск случайной гибели или случайного повреждения имущества несет его собственник, т.е. наймодатель Пугинский Б.И. Коммерческое право России. - М.: Спарк, 2008. С. 33.
К числу обычных условий возмездных договоров следует в настоящее время относить цену в договоре. К числу обычных условий следует относить и примерные условия, разработанные для договоров соответствующего вида и опубликованные в печати, если в договоре имеется отсылка к этим примерным условиям. К числу обычных условий относятся и те обычаи делового оборота, применимые к отношениям сторон, которые вступают в действие, если условие договора не определено сторонами или диспозитивной нормой (п. 5 ст. 421 ГК РФ).
К обычным условиям относится право выдавшего доверенность в любое время аннулировать ее. Если обычное условие не включено в текст договора, то это не влияет на силу заключенного соглашения и не устраняет действие такого условия.
В договор может быть также включены случайные условия, не предусмотренные ни законом, ни обычными условиями. Их отсутствие не влияет на признание договора заключенным в договор, то, конечно же, должны соблюдаться.
Случайными называются условия, которые изменяют либо дополняют обычные условия. Их отсутствие так же, как отсутствие обычных условий, не влияет на действительность договора. Однако в отличие от обычных условий, они приобретают юридическую силу лишь в случае включения их в текст договора. Так, если при согласовании условий договора поставки стороны не решили вопрос о том, каким видом транспорта товар будет доставлен покупателю, договор считается заключенным и без этого случайного условия. Однако если покупатель оговорил транспорт которым должен быть доставлен груз это условие обязательно для другой стороны договора.
Для заключения договора необходимо согласовать все его существенные условия в требуемой по случаях форме (п.1 ст. 432 ГК РФ).
Ст. 421 ГК закрепляет целый ряд правил, обеспечивающих свободу договора.
Во-первых, свобода договора предполагает, что субъекты гражданского права свободны в решении вопроса, заключать или не заключать договор. ГК устанавливает: «Граждане и юридические лица свободны в заключении договора. Понуждение к заключению договора не допускается, за исключением случаев, когда обязанность заключить договор предусмотрена настоящим Кодексом, законом или добровольно принятым обязательством» (п. 1 ст. 421 ГК РФ). В настоящее время случаи, когда обязанность заключить договор установлена законом, не так многочисленны. Как правило, это имеет место тогда, когда заключение такого рода договоров соответствует интересам как всего общества в целом, так и лица, обязанного заключить такой договор. Например, в соответствии с п. 1 ст. 343 ГК залогодатель или залогодержатель в зависимости от того, у кого из них находится заложенное имущество, обязан, если иное не предусмотрено законом или договором, застраховать за счет залогодателя заложенное имущество.