Статья: Государственный антимонопольный контроль за приобретением акций, долей в уставном капитале, имущества коммерческих организаций и прав в отношении них

Такое уведомление должно быть сделано не позднее чем через сорок пять дней после даты осуществления сделки.

При этом п. 5 ст. 32 Федерального закона от 26.07.06 г. № 135-ФЗ и Приложение № 4 к Административному регламенту Федеральной антимонопольной службы, утвержденному Приказом Федеральной антимонопольной службы (далее по тексту - ФАС РФ) от 20.09.2007 № 294 [9], устанавливают перечень документов, прилагаемых к ходатайству либо уведомлению об осуществлении действий, подлежащих государственному антимонопольному контролю. Как и действовавшее ранее законодательство, п. 3.16 указанного выше Административного регламента ФАС РФ устанавливает обязанность предоставления соответствующих документов в антимонопольный орган независимо от того, что они содержат сведения, составляющие коммерческую тайну. Важным моментом является то, что в соответствии с п. 2 ст. 33 Федерального закона от 26.07.06 г. № 135-ФЗ антимонопольный орган для принятия решения может в ряде случаев запросить дополнительную информацию от хозяйствующего субъекта, из чего следует вывод, что перечень документов, указанный в законодательстве, не является исчерпывающим.

Непредставление в антимонопольный орган ходатайств либо уведомлений относительно сделок, подлежащих предварительному или последующему антимонопольному контролю влечет определенные негативные правовые последствия. Так, в соответствии с ч. 2 и 4 ст. 34 Федерального закона от 26.07.06 г. № 135-ФЗ сделки, указанные в ст. 28, 29 и 30 данного закона, осуществленные без получения предварительного согласия либо с нарушением порядка уведомления антимонопольного органа, признаются недействительными в судебном порядке по иску антимонопольного органа, если такие сделки привели или могут привести к ограничению конкуренции, в том числе в результате возникновения или усиления доминирующего положения.

Недействительность сделки означает ненаступление тех юридических последствий, которые имели в виду лица, совершившие сделку, а наступление предусмотренных ГК РФ правовых последствий недействительности сделки, основным из которых является возвращение сторон в первоначальное положение (п. 2 ст. 167 ГК РФ). Гражданский кодекс РФ различает 2 вида недействительных сделок: сделки оспоримые и ничтожные (п. 1 ст. 166 ГК РФ). В данном случае речь идет об оспоримости сделки, поскольку для признания ее недействительной необходимо установить факт ограничения конкуренции или усиления доминирующего положения хозяйствующего субъекта.

Кроме того, статья 19.8 КоАП РФ предусматривает ответственность за непредставление ходатайств, уведомлений (заявлений), сведений (информации) в федеральный антимонопольный орган, его территориальные органы, органы регулирования естественных монополий или органы, уполномоченные в области экспортного контроля. Так, в соответствии с ч. 3 данной нормы непредставление в федеральный антимонопольный орган или его территориальные органы ходатайств, предусмотренных антимонопольным законодательством, представление ходатайств, содержащих заведомо недостоверные сведения, влечет наложение штрафа на граждан в размере от одной тысячи пятисот до двух тысяч пятисот рублей, а на должностных лиц - от пятнадцати тысяч до двадцати тысяч рублей, на юридических лиц - от трехсот тысяч до пятисот тысяч рублей. Часть 4 нормы предусматривает последствия непредставления уведомления о сделках либо иных действиях, подлежащих последующему антимонопольному контролю. Подобное бездействие влечет наложение административного штрафа на граждан в размере от восьмисот до одной тысячи двухсот рублей, на должностных лиц - от пяти тысяч до семи тысяч пятисот рублей, а на юридических лиц - от ста пятидесяти тысяч до двухсот пятидесяти тысяч рублей.

В связи с рассматриваемым в данной статье вопросом хотелось бы также кратко остановиться на проблеме субъектного и территориального действия антимонопольного законодательства Российской Федерации в части государственного контроля за экономической концентрацией. Остроту ей придает, в частности, тот факт, что, по справедливому замечанию некоторых авторов, в современных условиях «создание российскими предпринимателями схем, с помощью которых владение акциями отечественных компаний осуществляется через акции иностранных, получило широкое распространение, особенно в преддверии сделок по слиянию и поглощению» [10]. Действительно, многие российские предприниматели строят свой бизнес таким образом, что акции российских организаций, осуществляющих хозяйственную деятельность, в конечном счете, контролируются иностранными компаниями, в том числе созданными в офшорных зонах. Возникает вопрос: должны ли иностранные компании при продаже акций (долей в уставном капитале) других иностранных компаний, которым, в свою очередь, принадлежат акции российских компаний, получать согласие российского антимонопольного органа?

Для ответа на этот вопрос обратимся к законодательству. В соответствии с п. 2 ст. 3 Федерального закона от 26.07.06 г. № 135-ФЗ его действие распространяется на достигнутые за пределами территории Российской Федерации соглашения между российскими или иностранными лицами либо организациями, если в отношении таких соглашений в совокупности выполняются следующие условия:

1. соглашения достигнуты в отношении находящихся на территории Российской Федерации основных производственных средств и (или) нематериальных активов либо в отношении акций (долей) российских хозяйственных обществ, прав в отношении российских коммерческих организаций;

2. соглашения приводят или могут привести к ограничению конкуренции в Российской Федерации.

В юридической литературе по данному вопросу существуют различные точки зрения. Согласно одной из них «приобретение акций по смыслу закона о защите конкуренции - это не просто заключение договора в отношении акций, а скорее, приобретение возможности осуществления прав по акциям, причем возможность осуществления права по акциям возникает и существует по любым основаниям. Иными словами, если лицо по какому- либо основанию получает возможность осуществлять права по акциям российских компаний, то такое лицо должно считаться приобретателем акций российских компаний» [11]. Другие авторы полагают, что если соглашение напрямую не касается акций или активов российских компаний, прав в отношении них, то применять положения о государственном антимонопольном контроле таких сделок со стороны ФАС РФ в большинстве случаев представляется необоснованным [12].

На первый взгляд, исходя из буквального толкования приведенной выше нормы следует, что если предметом сделки являются ценные бумаги иностранных компаний, то данные сделки действительно не должны включаться в сферу государственного антимонопольного контроля со стороны ФАС РФ, по крайней мере по первому из указанных в п. 2 ст. 3 Федерального закона от 26.07.06 г. № 135-ФЗ оснований. Однако в данной норме говорится в том числе и о приобретении прав в отношении российских организаций как основании применения к соглашению российского антимонопольного законодательства. Поэтому представляется, что приобретение акций, даже если эти акции и не являются непосредственно акциями российской компании, но являются акциями иностранного холдинга, контролирующего данную компанию, тем не менее, влечет приобретение прав в отношении российской компании. Кроме того, п. 16 ст. 4 Федерального закона от 26.07.06 г. № 135-ФЗ говорит о приобретении акций (долей) хозяйственных обществ не только как об их покупке, но и приобретении иной возможности осуществления предоставленного ими права голоса, что в конечном счете позволяет согласиться с первой из изложенных выше позиций. В противном случае мы будем вынуждены признать наличие в нашем законодательстве достаточно легкого способа обхода требования о контроле за экономической концентрацией в отношении российских компаний путем передачи их акций (долей) иностранным компаниям и впоследствии совершения этими компаниями сделок.

Литература

1.Федеральный закон от 26 июля 2006 г. № 135-ФЗ (в ред. от 30 июня 2008 г.) «О защите конкуренции» // СЗ РФ. 2006. № 31 (1 ч.). Ст. 3434.

2.Закон РСФСР от 22 марта 1991 г. № 948-1 (в ред. от 26 июля 2006 г.) «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках» // Ведомости Съезда народных депутатов и Верховного Совета РСФСР. 1991. № 16. Ст. 499.

3.Федеральный закон от 23 июня 1999 г. № 117-ФЗ (в ред. от 02 февраля 2006 г.) «О защите конкуренции на рынке финансовых услуг» // СЗ РФ. 1999. № 26. Ст. 3174.

4.Борзило Е.Ю. Новое в российском антимонопольном законодательстве // Доступ из справочно-правовой системы «КонсультантПлюс».

5.Шиткина И.С.Правовое регулирование экономической концентрации (в свете нового федерального закона «О защите конкуренции») // Доступ из справочно-правовой системы «КонсультантПлюс».

6.Приказ Министерства финансов РФ от 27 декабря 2007 г. № 153н «Об утверждении положения по бухгалтерскому учету «Учет нематериальных активов» (ПБУ 14/2007)» // Российская газета. 2008. - 02 февраля. - № 22.

7.Информационное письмо Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 30 марта 1998 г. № 2 «Обзор практики разрешения споров, связанных с применением антимонопольного законодательства» // Вестник ВАС РФ. 1998. № 5.

8.Шиткина И.С. Правовое регулирование экономической концентрации (в свете нового федерального закона «О защите конкуренции») // Доступ из справочно-правовой системы «КонсультантПлюс».

9.Приказ ФАС РФ от 20 сентября 2007 г. № 294 (в ред. от 06 февраля 2008 г.) «Об утверждении административного регламента федеральной антимонопольной службы по исполнению государственной функции по согласованию приобретения акций (долей) в уставном капитале коммерческих организаций, получения в собственность или пользование основных производственных средств или нематериальных активов, приобретения прав, позволяющих определять условия ведения хозяйствующим субъектом его предпринимательской деятельности, в случаях, предусмотренных законодательством российской федерации» // Бюллетень нормативных актов федеральных органов исполнительной власти. 2007. № 51.

10.Чернышов Г., Родионов А.Антимонопольное согласование сделок с акциями иностранных компаний // Доступ из справочно-правовой системы «КонсультантПлюс».

11.Чернышов Г., Родионов А.Антимонопольное согласование сделок с акциями иностранных компаний // Доступ из справочно-правовой системы «КонсультантПлюс».

12.Борзило Е.Ю. Новое в российском антимонопольном законодательстве // Доступ из справочно-правовой системы «КонсультантПлюс».