Статья: Государственный антимонопольный контроль за приобретением акций, долей в уставном капитале, имущества коммерческих организаций и прав в отношении них

2

Государственный антимонопольный контроль за приобретением акций, долей в уставном капитале, имущества коммерческих организаций и прав в отношении них

Истомин В.Г.

В статье кратко рассматривается авторское видение основных направлений развития российского законодательства о государственном антимонопольном контроле за экономической концентрацией, характеризуется такой его вид, как антимонопольный контроль за приобретением акций, долей в уставном капитале, имущества коммерческих организаций и прав в отношении них, проводится сравнительный анализ ранее действовавшего и нового антимонопольного законодательства в сфере государственного контроля за экономической концентрацией, а также рассматриваются отдельные проблемы, касающиеся сферы действия законодательства о контроле за экономической концентрацией в виде приобретения акций (долей в уставном капитале) и имущества организаций

Ключевые слова: государственный антимонопольный контроль, последующий антимонопольный контроль, приобретение акций(долей в уставном капитале), экономическая концентрация.

антимонопольный контроль акция имущество капитал

Антимонопольная политика является одним из основных направлений государственного регулирования рыночной экономики. Создание эффективной конкурентной среды выступает в качестве одной из приоритетных задач, стоящих перед правительством России, которая может быть решена лишь путем четкого и всестороннего правового регулирования отношений, возникающих в процессе конкурентного взаимодействия субъектов, осуществляющих предпринимательскую деятельность. При этом на современном этапе развития экономики защита конкуренции приобретает особую значимость, так как следствием разрушения конкуренции является замедление экономического роста, отступление от законов рыночной среды и, в конечном итоге, замедление позитивной динамики во всех областях экономики. Одним из эффективных правовых средств защиты конкуренции является государственный антимонопольный контроль за экономической концентрацией, в том числе в виде антимонопольного контроля за приобретением акций, долей в уставном капитале, имущества коммерческих организаций и прав в отношении них.

Современное российской антимонопольное законодательство представляет собой определенную систему нормативных актов. Основной составляющей данной системы выступает Федеральный закон от 26.07.06 г. № 135-ФЗ «О защите конкуренции» [1] (далее по тексту Федеральный закон от 26.07.06 г. № 135-ФЗ), который заменил действовавшие ранее Закон РСФСР от 22.03.91 г. № 948-1 «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках» [2] (далее по тексту Закон РСФСР от 22.03.91 г. № 948-1) и Федеральный закон от 23.06.99 г. № 117-ФЗ «О защите конкуренции на рынке финансовых услуг» [3]. При этом в юридической литературе отмечается, что «по замыслу разработчиков закона о защите конкуренции он должен устранить недостатки ранее действовавшего антимонопольного законодательства, адаптировав регулирование конкурентных отношений к реалиям российской экономики» [4].

Следует отметить, что действующее антимонопольное законодательство не дает общего понятия «государственный контроль за экономической концентрацией» или «государственный антимонопольный контроль», хотя понятие «экономическая концентрация» содержится в ст. 4 Федерального закона от 26.07.06 г. № 135-ФЗ. Под ней понимаются «сделки, иные действия, осуществление которых оказывает влияние на состояние конкуренции». Вместе с тем антимонопольное законодательство регламентирует отдельные виды государственного антимонопольного контроля, к числу которых относится и государственный контроль за экономической концентрацией (наряду с антимонопольным контролем за предоставлением государственный (муниципальной) помощи, порядком проведения торгов, деятельностью органов исполнительной власти и местного самоуправления и т.д.). В этой связи можно сформулировать следующее понятие государственного антимонопольного контроля за экономической концентрацией: это проверка соблюдения хозяйствующим субъектом требований антимонопольного законодательства, касающихся получения предварительного согласия или последующего уведомления антимонопольного органа относительно совершения сделок либо иных действий, в отношении которых антимонопольным законодательством установлена специальная процедура их совершения.

Можно отметить, что ряд авторов в своих работах также формулируют соответствующие понятия. Так, например, понятие «экономическая концентрация» И.С. Шиткина определяет как «сделки и иные действия, осуществление которых оказывает влияние на состояние конкуренции» [5].

В свою очередь государственный контроль за экономической концентрацией охватывает ряд направлений, в том числе и антимонопольный контроль за приобретением акций, долей в уставном капитале, имущества коммерческих организаций и прав в отношении них и является одной из функций Федеральной антимонопольной службы и разновидностью государственного контроля в сфере экономики.

Статьи 28 и 29 Федерального закона от 26.07.06 г. № 135-ФЗ устанавливают правила совершения сделок с акциями (долями в уставном капитале), имуществом коммерческих организаций, правами в отношении них с предварительного согласия антимонопольного органа. В связи с этим антимонопольный контроль за экономической концентрацией, осуществляемый путем получения согласия антимонопольного органа на совершение сделок (иных действий), именуют предварительным. Такого согласия требуют сделки в случае, если выполняется одно из следующих условий:

1. суммарная стоимость активов по последним балансам лиц (групп лиц), приобретающих акции (доли), права и (или) имущество, и лица (группы лиц), акции (доли) и (или) имущество которого и (или) права в отношении которого приобретаются, превышает три миллиарда рублей либо если;

2. их суммарная выручка от реализации товаров за последний календарный год превышает шесть миллиардов рублей и при этом стоимость активов по последнему балансу лица (группы лиц), акции (доли) и (или) имущество которого, и (или) права в отношении которого приобретаются, превышает сто пятьдесят миллионов рублей;

3. одно из указанных лиц включено в реестр хозяйствующих субъектов, имеющих долю на рынке определенного товара более чем тридцать пять процентов.

Однако при этом с согласия антимонопольного органа должны совершаться не все сделки таких субъектов, а лишь только те, которые прямо указаны в ст. 28 и 29. Речь идет о приобретении акций в акционерных обществах, если доля голосующих акций становится выше 25 %, 50 % и 75 % либо о приобретении долей в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью, если при этом размер доли в уставном капитале становится более 1/3, 50 % и 2/3 соответственно, а также о сделках, направленных на получение в собственность, пользование или во владение хозяйствующим субъектом (группой лиц) основных производственных средств и (или) нематериальных активов другого хозяйствующего субъекта, если балансовая стоимость имущества, составляющего предмет сделки или взаимосвязанных сделок, превышает двадцать процентов балансовой стоимости основных производственных средств и нематериальных активов хозяйствующего субъекта, осуществляющего отчуждение или передачу имущества. Кроме того, предварительному контролю подлежит приобретение лицом (группой лиц) в результате одной или нескольких сделок прав, позволяющих определять условия осуществления хозяйствующим субъектом предпринимательской деятельности или осуществлять функции его исполнительного органа.

Используемый в статьях 28 и 29 термин «приобретение» означает как возмездное, так и безвозмездное получение соответствующих акций (долей), производственных средств или нематериальных активов. Иными словами, приобретение - это совершение любых действий, в результате которых лицо (группа лиц) становится владельцем данных объектов гражданского оборота (в том числе покупка, мена, дарение, передача по договору доверительного управления или о совместной деятельности и т.п.).

Правила об отнесении объекта к числу нематериальных активов определены в соответствии с Положением по бухгалтерскому учету «Учет нематериальных активов» (ПБУ 14/2007) [6]. В частности, в соответствии с п. 4 данного Положения к нематериальным активам могут быть отнесены произведения науки, литературы и искусства; программы для электронных вычислительных машин; изобретения; полезные модели; селекционные достижения; секреты производства (ноу-хау); товарные знаки и знаки обслуживания. Нематериальными активами не являются: расходы, связанные с образованием юридического лица (организационные расходы); интеллектуальные и деловые качества персонала организации, их квалификация и способность к труду.

Что касается определения условий осуществления хозяйствующим субъектом предпринимательской деятельности, о которых также речь идет в статьях 28 и 29, то это может выражаться в совершении, в частности, действий, заключающихся в определении приоритетных направлений деятельности коммерческой организации, принятии решений об одобрении сделок с заинтересованностью и крупных сделок, утверждении внутренних документов, регламентирующих деятельность органов юридического лица, внесении изменений и дополнений в устав или утверждение устава в новой редакции, принятии решений об участии либо о прекращении участия юридического лица в других организациях и т.п.

Проводя сравнительный анализ действовавшего ранее и современного законодательства, регулирующего государственный антимонопольный контроль за экономической концентрацией в виде приобретения акций, долей в уставном капитале, имущества коммерческих организаций и прав в отношении них, следует отметить, что сам перечень действий, подлежащих предварительному согласованию с антимонопольным органом по сравнению с действовавшим ранее законодательством существенно не изменился. Однако количественные пороги этих сделок изменены: если ранее (в соответствии со ст. 18 Федерального закона от 26.07.06 г. № 135-ФЗ (в ред. от 02.02.2006 г.)) согласования с антимонопольным органом требовало приобретение более 10 % основных производственных средств и (или) нематериальных активов, то теперь этот порог увеличен до 20 %. Далее, значительно облегчено совершение сделок по приобретению акций (долей в уставном капитале) хозяйствующих субъектов. Ранее действовавшее конкурентное законодательство устанавливало обязательность получения согласия антимонопольного органа на приобретение акций (долей в уставном капитале), если их совокупная доля превышала 20 %. При этом правоприменительная практика шла по тому пути, что каждая последующая сделка, направленная на приобретение акций (долей участия), если приобретатель до этого уже имел в своем распоряжении более 20 % акций (долей), должна была быть совершена с предварительного согласия антимонопольного органа, т.е. независимо от того, насколько мал процент вновь приобретаемых акций (долей в уставном капитале) [7, п. 22].

Теперь, как уже отмечалось, с предварительного согласия антимонопольного органа субъектами антимонопольного контроля совершается приобретение акций, если доля голосующих акций становится выше 25 %, 50 % и 75 %, а также приобретение долей в обществах с ограниченной ответственностью, если при этом размер доли в уставном капитале становится более 1/3, 50 % и 2/3 соответственно. В связи с этим следует согласиться с мнением И.С. Шиткиной, когда она отмечает, что «в Законе (имеется в виду Федеральный закон от 26.07.06 г. № 135-ФЗ. - Прим. авт.) осуществляется раздельное регулирование приобретения акций акционерного общества и долей участия в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью. Такую правильную, на мой взгляд, позицию законодателя определяет понимание, что в акционерном обществе как наивысшей форме объединения капиталов контроль за концентрацией должен быть более жестким, чем в обществе с ограниченной ответственностью» [8]. Автор имеет в виду то обстоятельство, что согласно Федеральному закону от 26.07.06 г. № 135-ФЗ контроль за приобретением голосующих акций акционерного общества осуществляется начиная с получения приобретателем (группой лиц) права распоряжаться более чем 25 % указанных акций. В отношении общества с ограниченной ответственностью нижняя граница в уставном капитале, влекущая применение мер антимонопольного контроля, установлена в размере одной трети уставного капитала.

Давая общую оценку данному нововведению нельзя не обратить внимания на то, что оно направлено прежде всего на упрощение процедуры совершения сделок с акциями (долями в уставном капитале) и избежание ненужной административной волокиты, связанной с получением согласия антимонопольного органа, что, без сомнения, позитивно скажется на динамике соответствующих сделок.

Антимонопольный контроль за экономической концентрацией, осуществляемый путем направления антимонопольному органу уведомления о совершенной сделке (иных действиях), именуют последующим. Последующему антимонопольному контролю за сделками по приобретению акций, долей в уставном капитале и имущества коммерческих организаций посвящен п. 5) ч. 1 ст. 30 Федерального закона от 26.07.06 г. № 135-ФЗ. Антимонопольный орган должен быть уведомлен о сделках (иных действиях по приобретению производственных средств и (или) нематериальных активов), если суммарная стоимость активов по последнему балансу или суммарная выручка от реализации товаров лиц (группы лиц), совершающих сделку (действия), за календарный год, предшествующий году осуществления такой сделки, превышает двести миллионов рублей и при этом суммарная стоимость активов по последнему балансу лица (группы лиц), акции (доли) и (или) имущество которого приобретается или в отношении которого приобретаются права, превышает тридцать миллионов рублей либо если одно из таких лиц включено в реестр хозяйствующих субъектов, имеющих долю на соответствующем рынке более 35 %.