Как было отмечено выше, стороны могут включить в договор любые дополнительные или, иначе говоря, факультативные условия договора, не противоречащие императивным нормам законодательства. Описать все возможные дополнительные условия невозможно. При их составлении стороны исходят из конкретных обстоятельств дела.
В большинстве случаев представляется целесообразным более детальное определение сторонами порядка и формы расчетов, что может использоваться в качестве средства, обеспечивающего удобство и надежность выполнения сторонами своих обязательств по договору. Так, если в договор не включено условие о форме расчетов и в законе отсутствует соответствующая диспозитивная норма, должник может избрать любую из предусмотренных действующим законодательством форм платежа. Однако, если это условие будет включено в договор, то должник уже окажется обязан использовать форму расчетов, предусмотренную договором.
Широко распространено включение в договор так называемой арбитражной оговорки. При этом возможны следующие основные варианты:
в договоре предусматривается претензионный порядок рассмотрения споров до суда (в случае, если для данного договора претензионный порядок не предусмотрен законом);
при отсутствии в договоре специальных оговорок, либо при наличии в договоре указания о том, что возникшие споры разрешаются в установленном порядке, споры между сторонами будут разрешаться судом, как правило, по месту нахождения ответчика, в соответствии с порядком, установленным действующим законодательством РФ. Однако в случаях, установленных ст. 30 АПК РФ и ст. 120 ГПК РФ, стороны могут по своему усмотрению изменить территориальную подсудность для споров по договору, например, определив местом рассмотрения споров судом не место нахождения ответчика, а место нахождения истца;
для внешнеторговых договоров используют так называемую типовую арбитражную оговорку о том, что споры, вытекающие из данного договора, подлежат разрешению в арбитраже, действующем по регламенту ЮНСИТРАЛ, определяющему порядок формирования третейского суда, в том числе в случае уклонения одной из сторон от утверждения кандидатур третейских судей.
При определении ответственности сторон за неисполнение или ненадлежащее исполнение ими своих обязательств по договору следует учитывать, что она определяется в соответствии с общими положениями законодательства (ст.15, 401 и др. ГК РФ) с учетом особенностей, предусмотренных законом или договором. Также в договоре следует предусмотреть обстоятельства, освобождающие стороны от ответственности (форс-мажор). При отсутствии соответствующих положений в договоре данный вопрос будет регулироваться нормами закона, в частности ст. 401 ГК РФ, где установлено, что лицо, не исполнившее обязательство, либо исполнившее ненадлежащим образом, несет ответственность при наличии вины в форме умысла или неосторожности. Лицо признается невиновным, если при той степени заботливости и осмотрительности, какая от него требовалась по характеру обязательства и условиям оборота, оно приняло все меры для надлежащего исполнения обязательства. Отсутствие вины доказывается лицом, нарушившим обязательство.
Однако законом могут быть установлены и иные условия ответственности. Так, например, лицо, не исполнившее или ненадлежащим образом исполнившее свои обязательства при осуществлении предпринимательской деятельности, несет ответственность независимо от вины. Единственным основанием (если иное не установлено законом или договором), освобождающим его от ответственности, будет непреодолимая сила, то есть чрезвычайные и непредотвратимые при данных условиях обстоятельства. Следует отметить, что к таким обстоятельствам не относятся, в частности, нарушение обязанностей со стороны контрагентов должника, отсутствие на рынке нужных для исполнения товаров, отсутствие у должника необходимых денежных средств.
На практике существует определенная «схема» договора, применять которую следует, конечно, с учетом особенностей составления конкретного вида договора.
Рекомендуется придерживаться следующей примерной структуры договора.
Реквизиты договора:
название договора;
место его заключения;
дата заключения договора.
Преамбула (включает название сторон и указание на то, что они заключили настоящий договор).
Предмет договора (в том числе указать объект договора).
Срок договора, порядок досрочного расторжения договора.
Права и обязанности сторон.
Расчеты сторон.
Ответственность сторон.
Разрешение споров (арбитражная оговорка).
Заключительные положения.
Юридические адреса и банковские реквизиты сторон.
Подписи сторон.
Претензионно-исковая работа у адвоката складывается из нескольких направлений:
) претензионная работа с поступающими претензиями;
) предъявление претензий контрагентам;
) внесудебное урегулирование в форме медиации и переговоров;
) исковая работа.
Приведу пример одного дела, в рассмотрении которого я принимала участие. Дело касалось возмещения ущерба, причиненного нарушением договорных обязательств.
Как известно, возмещение убытков признается универсальной формой имущественной ответственности, применяемой при всяком нарушении гражданских прав, если иное не предусмотрено законодательством или соответствующим законодательству договором. Обусловлено это тем, что в отношениях, связанных с предпринимательской деятельностью, нарушение должником обязательств влечет, как правило, причинение убытков кредитору.
Первоначальный этап моей работы заключался в сборе доказательств для предъявления в арбитражный суд для взыскания понесенных убытков. К числу доказательств, которые необходимо было собрать и представить суду относились доказательства, подтверждающие: а) факт неисполнения или ненадлежащего исполнения ответчиком своих договорных обязательств; б) юридически значимая причинная связь между нарушением ответчиком обязательств и убытками, понесенными истцом; в) заявленный размер убытков, причиненных истцу в связи с нарушением ответчиком своих обязательств. При этом особые трудности возникли у меня при обосновании размера причиненных убытков.
Поскольку необходимо было возместить ущерб, причиненный в результате повреждения имущества, которое передавалось по договору поставки, то доказательствами причиненного ущерба в данном случае послужили акты приемки поставленного товара, свидетельствующие о характере нарушения обязательства. При этом стоимость утраченного имущества исчисляется с учетом его износа. Обоснованием расходов, которые кредитор произвел или должен будет произвести, выступают: калькуляция на устранение недостатков в полученной продукции, работах, услугах; документы, подтверждающие дополнительные расходы по содержанию и эксплуатации оборудования, хранению продукции; договоры, определяющие размер ответственности за нарушение обязательств.
Расходы, которые кредитор будет вынужден произвести в будущем, можно определить как разницу между ценой товара по нарушенному ответчиком договору и ценой по сделке на приобретение заменяющего товара, либо как разницу между текущей и договорной ценой, если сделка взамен расторгнутого договора не совершалась.
Также в данном случае можно взыскать упущенную выгоду. В качестве упущенной выгоды возмещению подлежат те доходы, которые кредитор получил бы при обычных условиях гражданского оборота, если бы его право не было нарушено. При определении упущенной выгоды необходимо учитывать предпринятые кредитором для ее извлечения меры и сделанные с этой целью приготовления.
В данном случае при определении размера упущенной выгоды я учитывала только точные данные, которые бесспорно свидетельствовали о том, что у кредитора была реальная возможность получить денежные суммы или иное имущество, если бы обязательство было исполнено должником, надлежащим образом. В качестве доказательств упущенной выгоды и ее размера в моем случае послужили договоры на перепродажу товаров, оказавшихся дефектными, а также проведенные работы по подготовке нового оборудования для последующей переработки товаров, которая оказалась вследствие неисполнения ответчиком обязательств невозможной.
Дальнейшая моя работа состояла в написании искового заявления в арбитражный суд. При написании искового заявления я руководствовалась требованиями статей 125, 126 АПК РФ. Указанные статьи АПК РФ предъявляют определенные требования к содержанию и форме искового заявления, подаваемого в арбитражный суд.
Требования к исковому заявлению содержатся в ст. 125 АПК РФ. В исковом заявлении следует указать следующие данные:
) наименование арбитражного суда, в который подается исковое заявление;
) наименование истца, его место нахождения;
) наименование ответчика, его место нахождения или место жительства;
) требования истца к ответчику со ссылкой на законы и иные нормативные правовые акты;
) обстоятельства, на которых основаны исковые требования, и подтверждающие эти обстоятельства доказательства;
) цена иска;
) расчет взыскиваемой или оспариваемой денежной суммы;
) сведения о соблюдении истцом претензионного или иного досудебного порядка, если он предусмотрен федеральным законом или договором;
) сведения о мерах, принятых арбитражным судом по обеспечению имущественных интересов до предъявления иска;
) перечень прилагаемых документов.
В заявлении можно указать также и иные сведения, в том числе номера телефонов, факсов, адреса электронной почты.
К исковому заявлению также необходимо приложить следующие документы:
) уведомление о вручении или иные документы, подтверждающие направление другим лицам, участвующим в деле, копий искового заявления и приложенных к нему документов, которые у других лиц, участвующих в деле, отсутствуют;
) документ, подтверждающий уплату государственной пошлины;
) документы, подтверждающие обстоятельства, на которых истец основывает свои требования;
) доверенность или иные документы, подтверждающие полномочия на подписание искового заявления;
) документы, подтверждающие соблюдение истцом претензионного или иного досудебного порядка.
Исковое заявление подается в арбитражный суд в письменной форме. Исковое заявление должно быть подписано истцом или его представителем. Поскольку я действовала на основании доверенности, выдаваемой от имени руководителя организации, от имени которой я действовал, то на меня была оформлена соответствующая доверенность.
Далее я направила другим лицам, участвующим в деле, копии искового заявления и прилагаемых к нему документов, которые у них отсутствуют, заказным письмом с уведомлением о вручении.
Следующий этап моей работы заключался в участии в процессе. Не буду останавливаться на его описании подробно, просто скажу его итог. Арбитражный суд вынес решение о взыскании ущерба, причиненного нарушением договорных обязательств, в пользу нашего клиента.
Глава II. Общие положения о договоре дарения как разновидности гражданско-правового договора
Договор дарения - один из самых распространённых договоров в гражданском праве. Договор дарения урегулирован в ГК РФ в качестве особого договорного типа.
Помимо норм гражданского права названные отношения подпадают под действие правил других отраслей российского права, в частности семейного, административного, трудового.
В соответствии с п.1 ст.572 ГК РФ по договору дарения одна сторона (даритель) безвозмездно передает или обязуется передать другой стороне (одаряемому) вещь в собственность либо имущественное право (требование) к себе или к третьему лицу либо освобождает или обязуется освободить ее от имущественной обязанности перед собой или перед третьим лицом.
Сравнивая содержание п.1 ст.572 ГК РФ со ст. 256 ГК 1964 г., следует обратить внимание на иные положения, которые в настоящее время характеризуют юридическую природу и конструкцию договора дарения. Прежде легальное определение содержалось в сравнительно кратком тезисе: "одна сторона передает безвозмездно другой стороне имущество в собственность". Теперь оно существенно расширено за счет включения ряда важнейших признаков.
Если в ранее действовавшем ГК РСФСР договор дарения признавался реальным, то по действующему определению договора дарения одна сторона может не только безвозмездно передать, но и принять на себя обязанность передать другой стороне соответствующий предмет либо имущественное право, а также освобождение от обязанности. Таким образом, закон признает возможность существования не только реального, но и обладающего таким же значением консенсуального договора дарения. Данный подход объясняется тем, что, «закон предоставляет участникам сделок самим решать, достаточно ли достигнутого соглашения для совершения сделки, или они полагают необходимым связать факт заключения сделки с передачей имущества».
Следует заметить, что определение договора дарения, содержащееся в п.1 ст.572 ГК РФ, не согласуется с закрепленным в части первой ГК общим понятием безвозмездного договора, безоговорочно признаваемого законом консенсуальным. В силу ст. 423 ГК ("Возмездный и безвозмездный договоры") безвозмездным признается договор, по которому одна сторона обязуется предоставить что-либо другой стороне без получения от нее платы или иного встречного предоставления.
В системе гражданско-правовых договоров договор дарения выделяется в отдельный тип договорных обязательств, благодаря наличию некоторых характерных признаков, позволяющих квалифицировать его в данном качестве. В числе таких признаков можно назвать следующие особые черты договора дарения.
Основной квалифицирующий признак договора дарения, который отличает его от подавляющего большинства гражданско-правовых договоров, состоит в его безвозмездности. Безвозмездный характер договора дарения обуславливает его правовую природу. Как известно, гражданско-правовые отношения строятся на началах имущественной самостоятельности их участников и эквивалентности. Соотношение возмездных и безвозмездных договоров определяется законодательной презумпцией возмездности всякого гражданско-правового договора, выраженной нормой, согласно которой договор предполагается возмездным, если из закона, иных правовых актов, содержания или существа договора не вытекает иное.
Поскольку одной из существенных особенностей договора дарения является его безвозмездность, любое встречное имущественное предоставление (в виде вещи или права либо освобождения от обязанности) со стороны лица, бесплатно получающего имущество в собственность, свидетельствует об отсутствии дарения. К такому договору применяются правила о притворной сделке. Например, распространены сделки дарения жилья с условием сохранения прав пользования дарителем данным жилым помещением. Здесь налицо встречное обязательство одаряемого - предоставить (сохранить) дарителю право пользования жильем после его отчуждения. Такой договор не может быть признан дарением, данная сделка притворна (совершена с целью прикрыть другую сделку, отношения сторон по данному договору сходны с договором пожизненного содержания с иждивением).