Поэтому не может не вызывать вопросов позиция законодателя (как и к инвестиционному проекту инновационной направленности) в том, что к рассматриваемым отношениям применяются правила гражданского законодательства с учетом особенностей, установленных законом (п. 4 ст. 10 Закона о защите капиталовложений). Полагаем, что СЗПК не приобретает характер гражданско-правового договора, но на возникающее на его основе правоотношение распространены нормы о гражданско-правовых обязательствах. Подобная новелла продиктована прагматическими соображениями привлечения инвестиций на основе добровольного волеизъявления сторон, отраженного в соглашении об их сотрудничестве.
Договорная конструкция позволяет применять нормы ГК РФ о принципе надлежащего исполнения обязательств, о гражданско-правовой ответственности за неисполнение и ненадлежащее исполнение обязательств, порядке урегулирования разногласий при заключении договора и др. Стороны по такому соглашению могут обратиться в суд за защитой нарушенных прав. Для инвестора возможность судебной защиты прав в отношениях с государством, конечно, имеет важное значение.
Сторонами СЗПК являются публично-правовые образования, с одной стороны, и инвесторы -- с другой. Из анализа п. 2 ст. 10 Закона о защите капиталовложений следует, что публично-правовые образования в качестве сторон соглашения действуют в составе: Российская Федерация и субъект РФ, на территории которого реализуется инвестиционный проект; или Российская Федерация, субъект РФ и муниципальное образование; или субъект РФ и муниципальное образование, на территории которого реализуется инвестиционный проект.
В свою очередь, в зависимости от масштабов строительства в качестве сторон могут выступать два и более муниципальных образований, субъектов РФ. Участие в договоре нескольких публично-правовых образований не превращает возникающее обязательство в обязательство со множественностью лиц -- долевое или солидарное. Каждый из этих субъектов действует самостоятельно как сторона в соглашенииНа многосторонний характер договора применительно к СПИК обращается внимание в литературе. См.: Андреева Л. В. Субъектный состав специального инвестиционного контракта // Журнал предпринимательского и корпоративного права. 2017. № 4. С. 13--16. и предоставляет виды государственной и муниципальной поддержки, которые предусмотрены законодательством России, субъектов РФ, а также муниципальными правовыми актами.
Контрагентом публично-правового образования является организация, реализующая инвестиционный проект (инвестор-организатор). Отметим, что Закон не называет организацию, реализующую инвестиционный проект, инвестором (что является недостатком Закона), хотя из п. 2 ст. 2 Закона о защите капиталовложений следует, что капиталовложения осуществляются проектными компаниями и другими организациями, вкладывающими средства в инвестиционный проект. Отсюда следует, что организация, реализующая инвестиционный проект, в качестве инвестора осуществляет инвестиции в форме капитальных вложений.
Закон о защите капиталовложений различает инвестора в широком значении этого слова и организацию, реализующую инвестиционный проект. Инвестором может быть российское физическое или юридическое лицо либо два лица или более, действующие без образования юридического лица по договору простого товарищества (договору о совместной деятельности), которые осуществляют инвестиционную и (или) хозяйственную деятельность, а также иностранный инвестор (ст. 2 Закона). Обратим внимание, что в целях рассматриваемого Закона публично-правовое образование не признается инвестором.
Стороной по соглашению может быть не любой инвестор, а только российское юридическое лицо, в том числе проектная компания (за исключением государственных и муниципальных учреждений, а также государственных и муниципальных унитарных предприятий). Физические лица, в том числе индивидуальные предприниматели, а также иностранные инвесторы, не могут быть стороной соглашения.
Проектная компания -- это организация, реализующая проект, специально созданная для реализации инвестиционного проекта. Данное юридическое лицо обладает специальной правоспособностью: в уставе организации должно содержаться положение о том, что предметом ее деятельности является реализация инвестиционного проекта. При этом, чтобы пользоваться мерами государственной поддержки на этапе предпринимательской деятельности, не менее 90 % всей выручки организации должна составлять выручка, полученная от реализации инвестиционного проекта. На этапе строительства объекта организация несет расходы, выручка будет получена при реализации второй части инвестиционного проекта -- от продажи товаров, работ, услуг с использованием созданного объекта недвижимости.
Для законодателя важно подчеркнуть, что источником капитальных вложений проектной компании в инвестиционный проект являются средства, переданные ей инвесторами, создавшими эту компанию и сформировавшими ее капитал.
Итак, по смыслу Закона, надо различать инвестора и инвестора-организатора. Отметим эти различия:
1) инвестор в широком значении -- это лицо, как физическое, так и юридическое (включая иностранных лиц). Инвестор-организатор -- это только юридическое лицо, при этом российское юридическое лицо;
2) инвестор вкладывает средства в качестве взносов в уставный (складочный) капитал проектной компании, передает иным образом денежные средства в состав ее имущества. Средства передаются в целях вложения проектной компанией капитальных вложений в инвестиционный проект. Инвестор действует на подготовительном этапе осуществления инвестиционного проекта, на этапе создания проектной компании, формирования капитала для финансирования объекта капитального строительства. Организация, реализующая инвестиционный проект, вкладывает инвестиции в форме капитальных вложений в инвестиционный проект на этапе его финансирования. На предпринимательском этапе инвестор-организатор как предприниматель, реализуя товары, работы, достигает окупаемости инвестиционного проекта;
3) инвесторы могут осуществлять деятельность, не связанную с реализацией инвестиционного проекта. Инвесторы-организаторы осуществляют инвестиционный проект. Организатором может быть юридическое лицо -- как действующее, ранее зарегистрированное в качестве юридического лица, так и созданное специально для осуществления инвестиционного проекта (проектная компания). Преимущество осуществления инвестиционного проекта проектной компанией очевидно -- она не обременена обязательствами перед кредиторами, долгами по обязательным платежам и занимается инвестиционным проектом от начала финансирования создания объекта недвижимости до последующей его эксплуатации и производства конкретной продукции. Организация, не относящаяся к проектной, обязана вести раздельный учет деятельности по осуществлению инвестиционного проекта, включая выпуск вновь освоенной продукции, и деятельности, не относящейся к реализуемому инвестиционному проекту (например, к услугам, оказываемым и до заключения соглашения о защите и поощрении капиталовложений). Раздельный учет необходим для подтверждения права организации на применение к ней мер государственной поддержки деятельности именно по реализации инвестиционного проекта. В свою очередь, проектная компания не вправе вести деятельность, не связанную с инвестиционным проектом.
Для осуществления инвестиционного проекта организация подбирается на основе конкурса (публичная проектная инициатива) или без проведения конкурса -- путем принятия уполномоченным государственным органом (органами) решения о заключении СЗПК после рассмотрения поданного претендентом на статус организатора заявления с приложением установленного пакета документов (частная проектная инициатива).
капиталовложение гражданский законодательство инвестиционный
Библиография
1. Андреева Л. В. Субъектный состав специального инвестиционного контракта // Журнал предпринимательского и корпоративного права. -- 2017. -- № 4. -- С. 13--16.
2. Инвестиционное право: учебник / отв. ред. И. В. Ершова, А. Ю. Петраков. -- М.: Проспект, 2020. -- 304 с.
3. Попондопуло В. Ф. Специальный инвестиционный контракт как правовая форма инвестиционных соглашений с участием публично-правового образования // Конкурентное право. -- 2017. -- № 3. -- С. 17--24.
4. Спиридонова А. В. Правовая природа специального инвестиционного контракта, предусмотренного Федеральным законом «О промышленной политике в Российской Федерации» // Право и экономика. -- 2017. -- № 2. -- С. 15--23.