КУРСОВАЯ РАБОТА
по дисциплине "Гражданское право"
тема: Договор коммерческой концессии по ГК РФ
Чита 2013
Содержание
Введение
Глава 1. Субъектно-объектный состав договора коммерческой концессии
1.1 Объекты договора коммерческой концессии
1.2 Субъекты договора коммерческой концессии
1.3 Содержание договора коммерческой концессии
1.3.1 Обязанности правообладателя
1.3.2 Обязанности пользователя
1.3.3 Ограничение прав сторон
Глава 2. Возникновение и прекращение договора коммерческой концессии
2.1 Возникновение договора коммерческой концессии
2.1.1 Форма договора
2.1.2 Существенные условия договора
2.2 Прекращение и изменение договора коммерческой концессии
Глава 3. Правовая сущность договора коммерческой концессии
3.1 Характеристика договора коммерческой концессии
3.2 Отличие договора коммерческой концессии от иных договоров
3.2.1 Лицензионный договор
3.2.2 Дистрибьюторский договор
3.2.3 Договоры, направленные на передачу гражданских прав во временное пользование
Заключение
Список литературы
Введение
В соответствии со ст. 1027 Гражданского кодекса РФ, договор коммерческой концессии - это договор, по которому одна сторона (правообладатель) обязуется предоставить другой стороне (пользователю), являющиеся коммерческими организациями и (или) индивидуальными предпринимателями, за вознаграждение право использовать в предпринимательской деятельности пользователем комплекса исключительных прав (право на фирменное наименование, право на коммерческое обозначение правообладателя, право на охраняемую коммерческую информацию) и другие объекты исключительных прав (товарный знак, знак обслуживания и т.д.).
По договору коммерческой концессии (франчайзинга) одна сторона (правообладатель) обязуется предоставить др. стороне (пользователю) за вознаграждение на срок или без указания срока право использовать в предпринимательской деятельности пользователя комплекс исключительных прав, принадлежащих правообладателю, в том числе право на товарный знак, знак обслуживания, а также на другие предусмотренные договором объекты исключительных прав - коммерческое обозначение, ноу-хау и т. д.
Характеристика договора: консенсуальный, двусторонне обязывающий, возмездный.
Основной целью договора коммерческой концессии является создание новых хозяйственных комплексов (магазинов, ресторанов, гостиниц, промышленных предприятий).
Договор коммерческой концессии должен предусматривать использование комплекса исключительных прав, деловой репутации и коммерческого опыта правообладателя в определенном объеме (в частности, с установлением минимального и (или) максимального объема использования), с указанием или без указания территории использования применительно к определенной сфере предпринимательской деятельности (продаже товаров, полученных от правообладателя или произведенных пользователем, осуществлению иной торговой деятельности, выполнению работ, оказанию услуг).
Данная курсовая работа преследует цель выявить нормативно-правовые и институционально-правовые особенности договора коммерческой концессии.
Для достижения указанной цели сформулированы следующие задачи:
проанализировать субъектно-объектный состав договора коммерческой концессии;
раскрыть содержание договора коммерческой концессии;
определить факторы возникновения и прекращения договора коммерческой концессии;
выявить сущностные черты и правовые характеристики договора коммерческой концессии;
обособить договор коммерческой концессии от смежных с ним гражданско-правовых институтов.
Таким образом, объектом исследования являются общественные отношения, возникающие в процессе реализации участниками гражданского оборота правовых предписаний, образующих в совокупности институт коммерческой концессии, а предметом - структурные элементы возникающего при заключении договора коммерческой концессии правоотношения.
Теоретическую основу работы составили исследования российских ученых-правоведов: в частности, Г.Е. Авилова, С.A. Бобкова, М.И. Брагинского, В.В. Витрянского, Ю.В. Романца, С.A. Сосны и др.
Эмпирической базой курсового исследования стали постановления федеральных арбитражных судов ряда округов, принятые за последнее десятилетие по спорам, связанным с исполнением договоров коммерческой концессии.
В нормативную базу исследования вошли, во-первых, положения гражданского законодательства, касающиеся правового режима результатов интеллектуальной деятельности и приравненных к ним средств индивидуализации, а также порядка предоставления исключительных прав третьим лицам (в частности, гл. 54 и гл. 76 ГК РФ), и, во-вторых, нормы, содержащие положения о сделках, обязательствах и договорах (гл. 9 и гл. 21-29 ГК РФ).
Касаясь используемой в работе терминологии, надо отметить, что понятие "коммерческой концессии" возникло в постсоветском законодательстве как аналог принятого в странах с рыночной экономикой термина "франчайзинг" [6, стр. 554]. Таким образом, договор франчайзинга и договор коммерческой концессии регулируют одни и те же общественные отношения. Соответственно, данные наименования, а также производные от них будут использоваться как синонимы.
Глава 1. Субъектно-объектный состав договора коммерческой концессии
.1 Объекты договора коммерческой концессии
Нормы гражданского законодательства, касающиеся правового регулирования договора коммерческой концессии, составляют тот эмпирический материал, с которого следует начать исследование с тем, чтобы на этой основе сделать обобщения о сущностных чертах и правовом характере этого вида соглашений. Следующие две главы будут посвящены "материально-правовым" аспектам франчайзингового соглашения.
Вопрос об объектах гражданского права является одним из самых дискуссионных в юридической науке. Обзор существующих точек зрения на эту тему явно выходит за рамки данной работы, поэтому мы сочли возможным использовать данное В.Беловым простое отграничительное определение объекта правоотношения, согласно которому таковым следует считать любую имеющую юридическое значение субстанцию, которая не совпадает с субъектами, содержанием и основаниями динамики правоотношения [7, стр. 53-68].
С этой точки зрения пространство объектов договора коммерческой концессии в российском гражданском законодательстве очерчено весьма широко. В первую очередь туда входит "комплекс принадлежащих правообладателю исключительных прав, включающий право на товарный знак, знак обслуживания, а также права на другие предусмотренные договором объекты исключительных прав, в частности на коммерческое обозначение, секрет производства (ноу-хау)" [п. 1 ст. 1027 ГК РФ]. Во-вторых, п. 2 ст. 1027 добавляет к этому перечню деловую репутацию и коммерческий опыт правообладателя. В-третьих, в качестве диспозитивного элемента совокупности объектов договора коммерческой концессии гражданское законодательство различает оказание услуги ("оказывать пользователю постоянное техническое и консультативное содействие, включая содействие в обучении и повышении квалификации работников" [п. 2 ст. 1031 ГК РФ]). Кроме того, ряд авторов [11, стр. 109] причисляет к объектам договора коммерческой концессии также и вознаграждение, которое выплачивает пользователь правообладателю [ст. 1030 ГК РФ].
Из перечисленных видов объектов договора коммерческой концессии особое значение имеет комплекс исключительных прав, поскольку он характеризует решающее для договора коммерческой концессии исполнение (то есть его предмет). В рамках этого объекта можно выделить ряд элементов - отдельные виды исключительные права из совокупности передаваемых пользователю исключительных прав. Они подразделяются, в свою очередь на обязательные и факультативные.
Обязательные элементы представляют собой такие права, без которых возникновение договорных отношений было бы просто невозможно. Применительно к договору коммерческой концессии это права на средства индивидуализации правообладателя - право на товарный знак, знак обслуживания или на коммерческое обозначение, отсутствие которых прекращает сам договор [п. 3 ст. 1037 ГК РФ]. Соответственно, все другие упомянутые в гл. 54 ГК РФ исключительные права (например, секрет производства) можно считать факультативными - с той, однако, оговоркой, что правообладатель, согласно п. 1 ст. 1027 ГК РФ, должен предоставить пользователю именно комплекс прав: то есть, помимо одного или нескольких обязательных, договор должен предполагать передачу еще хотя бы одного исключительного права.
Такая трактовка обязательных и факультативных элементов договора коммерческой концессии находит подтверждение и в судебной практике. Так, в постановлении ФАС Северо-Западного округа от 29 мая 2006 года № А 56-26389/2005 [5] указано, что "предметом договора коммерческой концессии в любом случае служит комплекс прав <...>, причем данный комплекс прав в обязательном порядке должен включать в себя:
) право на фирменное наименование и (или) коммерческое обозначение (под коммерческим обозначением понимается незарегистрированное, общеизвестное наименование, применяемое предпринимателем в своей деятельности);
) право на охраняемую коммерческую информацию - ноу-хау (если есть), а также как минимум одно из следующих исключительных прав:
права, вытекающие из патентов на изобретения;
права, вытекающие из патентов на промышленные образцы;
права, вытекающие из патентов на селекционные достижения;
права, вытекающие из свидетельств на полезные модели;
права, вытекающие из свидетельств на товарные знаки;
права, на принадлежащие правообладателю объекты авторского права, программы для ЭВМ и базы данных;
права на принадлежащие правообладателю топологии интегральных микросхем и т.п.".
Хотя данное постановление выносилось с опорой на старую редакцию ГК РФ (текущая редакция, в частности, не признает оборотоспособным фирменное наименование [п. 2 ст. 1474 ГК РФ]), по смыслу цитаты ясно, что суд признал строго обязательным элементом для договора коммерческой концессии лишь право на коммерческое обозначение, а право на ноу-хау, а также все остальные перечисленные права упомянул как опциональные ("если есть" и "как минимум одно из").
.2 Субъекты договора коммерческой концессии
Из п. 3 ст. 1027 ГК РФ следует, что сторонами договора коммерческой концессии могут быть только "коммерческие организации и граждане, зарегистрированные в качестве индивидуальных предпринимателей". Вместе с тем, в российском законодательстве отсутствуют какие-либо ограничения относительно национальной и гражданской принадлежности контрагентов по этому договору, потому стороны коммерческой концессии могут быть представлены как отечественными, так и иностранными юридическими и физическими лицами.
Правообладатель, кроме отношения к предпринимательской деятельности, должен еще быть наделен исключительными правами, составляющими объект договора коммерческой концессии. Буквальный смысл п. 1 ст. 1027 ГК РФ указывает на то, что правообладатель может обязаться предоставить в составе комплекса прав лишь принадлежащие ему на момент заключения договора исключительные права, а не те, которые он, к примеру, намеревается приобрести в будущем. Эта точка зрения соответствует судебной практике. Так, в одном из дел, рассмотренных ФАС Московского округа в августе 2003 года, одно хозяйственное общество обратилось с иском к другому хозяйственному обществу о применении последствий недействительности ничтожного договора коммерческой концессии. Истец утверждал, что на момент заключения договора коммерческой концессии ответчик не являлся правообладателем исключительных прав на товарный знак, а потому не мог предоставить эти права истцу по договору. Суд иск удовлетворил, указав, что договор коммерческой концессии, предполагающий предоставление исключительных прав, не принадлежащих правообладателю на момент заключения договора, является ничтожным [4].
С точки зрения субъектного состава договора коммерческой концессии небезынтересно рассмотреть п. 1 ст. 1038 ГК РФ. Он гласит: "Переход к другому лицу какого-либо исключительного права, входящего в предоставленный пользователю комплекс исключительных прав, не является основанием для изменения или расторжения договора коммерческой концессии. Новый правообладатель становится стороной этого договора в части прав и обязанностей, относящихся к перешедшему исключительному праву". Таким образом, в Гражданском кодексе законодательно закреплена возможность возникновения множественности лиц со стороны правообладателя. Вместе с тем, множественность лиц со стороны пользователя принципиально невозможна: исключительные права, в отличие от вещных прав, могут использоваться одновременно неограниченным кругом лиц, и, следовательно, предоставляя комплекс исключительных прав нескольким лицам, правообладатель просто приобретет нескольких новых партнеров по франчайзинговой сети, а не получает множественности со стороны пользователя.
.3 Содержание договора коммерческой концессии
Согласно общему учению о правоотношении содержание последнего составляют субъективные права и обязанности его участников. Поэтому в рамках вопроса о содержании договора коммерческой концессии необходимо рассмотреть права и обязанности его сторон.
1.3.1 Обязанности правообладателя
В соответствии со ст. 1031 ГК РФ обязанности правообладателя можно разделить на две группы: императивные и диспозитивные.
К диспозитивным обязанностям правообладателя [п. 2 ст. 1031 ГК РФ] относится, во-первых, обеспечение государственной регистрации договора коммерческой концессии. В данном разделе мы не будем останавливаться на содержании этой обязанности - это будет сделано в рамках анализа формы соглашения и порядка его заключения. Во-вторых, диспозитивной обязанностью правообладателя является "оказание пользователю постоянное техническое и консультативное содействие, включая содействие в обучении и повышении квалификации работников". Очевидно, законодатель имеет в виду, что указанная обязанность носит регулярный характер, чем и отличается от предусмотренной п. 1 ст. 1031 ГК РФ обязанности правообладателя провести инструктаж своего контрагента и его работников по вопросам, связанным с осуществлением исключительных прав. В-третьих, закон различает в качестве диспозитивной обязанности правообладателя необходимость "контролировать качество товаров (работ, услуг), производимых (выполняемых, оказываемых) пользователем на основании договора коммерческой концессии". Представляется обоснованным мнение о весьма условной диспозитивности данной обязанности: ведь ст. 1034 ГК РФ возлагает на правообладателя субсидиарную ответственность по предъявляемым к пользователю третьими лицами требованиям о несоответствии качества товаров (работ, услуг), продаваемых (выполняемых, оказываемых) пользователем по договору коммерческой концессии, и солидарную ответственность в отношении качества производимых пользователем товаров, нейтрализуя своим действием диспозитивность предписаний п. 2 ст. 1031 ГК РФ.
1.3.2 Обязанности пользователя
Обязанности пользователя перечислены в ст. 1032, а также в ряде других статей, касающихся выплаты полагающегося правообладателю вознаграждения. В научной литературе они подразделяются на три группы.
В первую входят обязанности, представленные в абз. 2, 4 и 8 ст. 1032 ГК РФ. Основанием их выделения стало соображение о том, что они возникают из любого договора коммерческой концессии независимо от его условий. Главная из таких обязанностей заключается в том, чтобы "использовать при осуществлении предусмотренной договором деятельности коммерческое обозначение, товарный знак, знак обслуживания или иное средство индивидуализации правообладателя указанным в договоре образом". Из содержания данной обязанности вытекает, во-первых, необходимость использования франчайзи комплекса исключительных прав "строго определенным в договоре способом" [10, стр. 54], а во-вторых, необходимость использования этих прав исключительно в рамках предпринимательской деятельности (что следует из приводимой в п. 1 ст. 1027 ГК РФ характеристики договора коммерческой концессии как предпринимательского). Вторая императивная обязанность пользователя заключается в соблюдении инструкции и указания правообладателя, направленных на обеспечение соответствия характера, способов и условий использования комплекса исключительных прав тому, как он используется правообладателем. В. Витрянский отмечал по этому поводу, что "пользователь, несмотря на практически полную экономическую зависимость от правообладателя, остается самостоятельным юридическим лицом (или индивидуальным предпринимателем) и, вполне возможно, занимается и иными видами бизнеса. Поэтому обязательными для него могут признаваться лишь такие инструкции и указания правообладателя, которые даются в рамках договора коммерческой концессии и характеризуются направленностью на создание условий работы пользователя (во взаимоотношениях с потребителями), идентичных условиям самого правообладателя" [8, стр. 1016-1017]. К третьей императивной обязанности пользователя относится обязанность "информировать покупателей (заказчиков) наиболее очевидным для них способом о том, что он использует коммерческое обозначение, товарный знак, знак обслуживания или иное средство индивидуализации в силу договора коммерческой концессии". Это делается во исполнение права потребителя знать, что обслуживающий его предприниматель действует на рынке лишь от имени правообладателя. Обязанность по своевременной выплате правообладателю предусмотренного договором вознаграждения не названа законодателем в ст. 1032 ГК РФ, однако необходимость её исполнения вытекает из п. 1 ст. 1027 ГК РФ, ст. 1030 ГК РФ и обусловлена возмездным характером договора коммерческой концессии.